1 понятия адвокат принцип адвокатуры адвокатская деятельность. Адвокатская деятельность. Понятие адвокатской деятельности

Московский Институт Экономики, Менеджмента и Права

РЕФЕРАТ

по адвокатуре

на тему “Понятие адвокатской деятельности ”

Студентки 4 курса юридического факультета

Пахоменковой Ю.В.

Москва 1999 г.

Вступление:

· определение и место адвокатуры в системе правоохранительных органов,

· основные задачи адвокатуры.

Основная часть:

· история образования и развития адвокатуры,

· коллегии адвокатов,

· общее собрание, президиум, ревизионная комиссия,

· юридические консультации и вопрос сохранения в них личных тайн граждан,

· проблемы оплаты труда адвокатов,

· статус адвоката,

· непроцессуальная деятельность защитника,

Заключение:

· взаимоотношения адвокатуры с государственными органами,

· о проекте нового "Закона об адвокатуре".

Вступление

Адвокатура - это добровольное профессиональное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура является общественной самоуправляющейся организацией, призванной на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг.

Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: он - защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.

Устранение таких ошибок является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных за производство по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранения.

Обращая внимание в своих ходатайствах на грубые нарушения законности, допущенные сотрудниками милиции или следователями, адвокаты способствуют не только устранению ошибок по конкретному делу, но и улучшению стиля работы правоохранительных органов.

Успешный выбор и реализация защиты обвиняемого во многом зависит от профессионального мастерства адвоката, от его умения анализировать материалы дела, вести допрос, формулировать вопросы к экспертам. В распоряжении защитника находятся различные средства, с помощью которых он спорит с обвинением. Он может, в частности:

Обращать внимание суда на недостаточность доказательств, положенных в основу обвинения;

Указывать на неисследованность версии, опровергающей или ставящей под сомнение версию обвинения;

Опровергать обвинение путем критики лежащих в его основе доказательств;

Доказывать факты, несовместимые с теми, которыми обосновано обвинение.

Выбор способа действий зависит от защитника, который должен учитывать доказательственную ситуацию по делу.

Однако следует подчеркнуть, что защита обвиняемого ни при каких обстоятельствах не может превращаться в защиту преступления. Адвокат не может по просьбе обвиняемого прибегать к незаконным методам защиты, несоответствующим правилам процесса. Из деятельности адвоката совершенно исключены подтасовка фактов, их искажения, подговор свидетелей или постановка им наводящих вопросов.

В соответствии со статьей 23 Основ уголовного судопроизводства (ст. 51 УПК РСФСР) адвокат не может отказаться от защиты. Он не только не вправе использовать свою информацию во вред подзащитному, но и прямо обязан в силу односторонности выполняемой им функции максимально использовать предусмотренные законом средства и способы для выяснения всего, что оправдывает обвиняемого или смягчает его ответственность.

В силу специфики функций, возложенных на адвокатуру, ее альтернативности органам государственной власти, отношение к ней менялось в различные периоды истории России. Поэтому, прежде чем перейти к рассмотрению вопросов, небезынтересно будет обратить внимание на историю зарождения и развития этого института в нашей стране. Путь становления российской адвокатуры был сложным, предпринимались различные поиски лучших форм и способов организации адвокатуры.

История образования и развития адвокатуры.

При самодержавии развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание профессиональных адвокатских объединений. Все цари, от Петра I до Николая I, были настроены решительно против создания в России адвокатской корпорации западного образца. В течение всего дореформенного периода правовые представители были аморфной группой без соответствующего профессионального обучения, организации и названия. Адвокатской практикой занимались в основном государственные служащие невысокого ранга в свое свободное время или находясь в отставке.

Судебная реформа 1864 года заложила основы компетентной и самоуправляемой организации адвокатов. Сформировалась адвокатская профессия, обладавшая как западными, так и традиционно русскими чертами.

Адвокаты подразделялись на две группы: присяжных поверенных - корпорацию, дававших профессиональную присягу адвокатов - и частных поверенных, занимавшихся адвокатской практикой индивидуально. Присяжные поверенные играли среди адвокатов ведущую роль и набирались из наиболее образованной части русской элиты. Обязательным условием вступления являлся законченный университетский курс юридических наук и не менее 5 лет работы в судебном ведомстве. Профессиональные объединения присяжных поверенных организовывались по территориальному признаку. Совет и Общее собрание являлись органами самоуправления.

В отличии от присяжных поверенных, имевших право выступать в любом суде Российской империи, частные поверенные могли выступать только в судах, выдавших им такое разрешение. Законодательство, регулирующее деятельность частных поверенных, сохраняло их дореформенный статус. Все вопросы, касавшиеся деятельности частных адвокатов, включая членство и дисциплинарные вопросы, решались в первую очередь судами. Более общий контроль осуществлялся Министерством Юстиции. Работа адвоката заключалась в ведении тяжб и выступлениях перед судом и подготовке документов по уголовным и гражданским делам. С 1890 года стала развиваться коллективная форма работы в виде юридических консультаций.

Кроме случаев ведения дел по назначению суда, вознаграждение за которые выплачивалось из общего фонда, оплата труда адвоката производилась по договоренности с клиентом. Хотя Министерство Юстиции и установило размеры оплаты услуг, они были необязательны и применялись лишь в случаях разногласий между адвокатом и клиентом.

3 марта 1890 года был принят закон, ограничивающий допуск в адвокатуру евреев. Принятие дискриминирующего евреев закона было тем редким случаем, когда присяжные поверенные не выступили с коллективным протестом против введенного сверху ограничения их полномочий.

Сразу после падения старого режима были отменены все ограничения на прием евреев, а 1 июня 1917 года Временное правительство приняло закон, позволяющий заниматься адвокатской практикой женщинам.

Смена политической власти в России привела к изменению направления развития адвокатуры. Марксистская теория порвала с вековой традицией, согласно которой на правовую систему налагались этические ограничения. Право стало истолковываться как продолжение политической власти, а правовые институты становились инструментами, которые пролетариат использовал так, как он считал нужным.

Каково же было отношение большевиков к адвокатуре? Многие выдающиеся революционеры досконально знали тонкости адвокатской профессии, т.к. практиковала в качестве адвокатов при старом режиме. П. Красиков, Н. Крестинский, П. Стучка, Д. Курский да и сам Ленин были до революции членами адвокатуры. После получения диплома юриста в Санкт-Петербурге в 1891 году в возрасте 21 года без особого энтузиазма проработал в течение полутора лет помощником адвоката в провинциальном городе Самаре. Будучи под началом присяжного поверенного Хардина, он провел всего 10 дел о незначительных преступлениях, и во всех случаях его клиенты были осуждены.

Придя к власти, большевики поняли, что тактика работы в зале суда, оказавшая большую помощь в разоблачении и ослаблении системы царизма, может быть использована и против нового режима.

24 ноября 1917 года был принят Декрет о суде, который упразднял адвокатуру, прокуратуру, отделы уголовных расследований и практически всю судебную систему. И если большинство юридических учреждений должно было быстро реорганизоваться на революционных началах, то адвокатской корпорации законодательство замены не предусматривало. Интересы личности в суде было разрешено представлять любому, обладающему гражданскими правами, не опороченному гражданину.

Издание нового Декрета N 2 о суде не привело к немедленной замене старой адвокатуры коллегиями правозащитников. Декрет N 2 предписывал создание при местных советах коллегий правозащитников, но он не оговаривал того, какими они должны быть и не обязывал местные советы исполнять его положения.

Кочетов М.А. Шпаргалка по адвокатуре. Е.А. Ерикова, В. Булат; под общ. ред. М.А. Кочетова – Тула, 2018. + дополнения 2019

Сущность и назначение адвокатуры

Понятие адвокатуры и адвокатской деятельности

Адвокатура – негосударственное некоммерческое профессиональное общество квалифицированных юристов-адвокатов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатура – институт правовой системы РФ и гражданского общества, обеспечивающий защиту прав, свобод и законных интересов ФЛ и ЮЛ, а также доступ к правосудию.

Адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатура не входит в систему органов государственной власти или органов местного самоуправления, сохраняя при этом баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан и организаций. Такая независимость гарантирует любому лицу реальную защиту его прав, свобод и интересов в суде, в частности при оспаривании действий и решений должностных лиц и государственных органов.

Основным источником, регулирующим деятельность адвокатуры, является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также доступа к правосудию.

Таким образом целями адвокатской деятельности являются:

• Защита прав, свобод и законных интересов доверителей;
• Обеспечение доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность довольно многообразна и осуществляется в различных видах , например:

• Консультирование и выдача справок по правовым вопросам;
• Составление документов правового характера (жалоб, заявлений, ходатайств);
• Участие в качестве представителя доверителя в конституционном, уголовном, административном, гражданском производстве, в третейский судах, в международном коммерческом арбитраже;
• Участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
• Представление интересов доверителя в органах власти и иных организациях, например, исполнительного производства.

Данный перечень не является исчерпывающим. Адвокаты имеют право оказывать любую иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

• Работниками юридических служб ЮЛ, органами государственной власти и местного самоуправления;
• Участниками и работниками юридических организаций, оказывающих юридические услуги, а также ИП;
• Нотариусами и патентными поверенными (кроме случаев, когда патентным доверенным выступает адвокат).

Однако адвокатская деятельность не является предпринимательской. Гонорары, поступающие в адвокатское образование за оказание правовой помощи, используются для оплаты труда адвокатов, содержания технического аппарата, хозяйственные расходы, страховые и пенсионные платежи и для оплаты иных расходов. Адвокаты не праве заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Также они не могут занимать государственные и муниципальные должности.

Принципы организации и деятельности адвокатуры

Принцип законности – проявляется в том, что создание и иные организационные вопросы адвокатуры, в том числе регламентация членства адвокатов, их права и обязанности должны осуществляться в строгом соответствии с законодательством.

Соблюдение данного принципа, разумеется распространяется не только на профессиональное общество адвокатов в целом, но и на отдельных его членов. Адвокаты также обязаны соблюдать закон использовать только законные средства. В своей деятельности он прежде всего руководствуется Конституций, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката.

Принцип независимости – включает независимость сообщества в целом и независимость каждого адвоката. Независимость проявляется, во-первых, в том, что деятельность адвокатуры регламентируется законом, а, во-вторых, тем, что адвокатура не входит в структуру государственных органов и органов местного самоуправления и не подчиняется ни на федеральном ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти либо иным органам и организациям.

Гарантии независимости закреплены в законе и заключаются в следующем:

• Запрет на вмешательство либо препятствование адвокатской деятельности;
• Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выражение им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только решением суда не будет установлена виновность адвоката.
• Не допускается истребование от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи
• Адвокаты, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства
• Установлена специальная процедура привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности

Принцип самоуправления – заключается в том, что вопросы организации и деятельности адвокатуры решаются адвокатским сообществом. Государственные органы осуществляют лишь функцию контроля в виде ведения реестров адвокатов и работе квалификационных комиссий.

Принцип корпоративности – принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного объединения лиц, имеющих общие интересы и цели. Каждый адвокат должен соблюдать правила сообщества, уважительно относиться к коллегам и быть ответственным за квалифицированность и добросовестность осуществляемой им деятельности.

Принцип равноправия адвокатов – заключается в том, что все адвокаты обладают единым статусом, равными правами и обязанностями при осуществлении профессиональной деятельности и решении вопросов внутренней жизни адвокатского общества.

Возникновение и развитие адвокатуры в России

Появление адвокатуры в России связывают с Судебной реформой 1864 г., хотя и до ее проведения представительство все же существовало.

Историю развития адвокатуры условно можно разделить на следующие периоды :

• Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;
• Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.;
• Адвокатура советского периода 1917-1991 гг.;
• Современный период адвокатуры.

Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;

Первые упоминания прообраза адвоката, а именно поверенного, в письменной форме содержатся в законодательных актах (в Псковской и Новгородской ссудных грамотах) 15 века.

Судебные представители делились на 2 вида :

• Естественные представители, то есть родственники лица;
• Наемные поверенные, которыми могли быть все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на государственной службе.

По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться лишь женщины, дети, монахи, старики и глухими, а по Новгородской любые любой желающий.

Слово адвокат, как термин, впервые появился в России в Воинских уставах Петра I 1716 г. Одна из глав имела название «Об адвокатах и полномочных» и определяла их полномочия и задачи. С этого момента и по 1864 предпринимались меры по упорядочиванию деятельности адвокатов.

Требования к адвокату были следующие: адвокат должен быть природным дворянином; иметь поместье; не быть замеченным ни в каком пороке; знать законы; выполнять данную присягу. Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре назывались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов.

Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.

После отмены крепостного права в России был осуществлен ряд реформ, в том числе и судебная. В результате ее проведения был создан полноценный институт адвокатуры. Все основные положения были закреплены в законодательном акте «Учреждение судебных установлений».

Институт создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судах. Несмотря на существование судебного контроля, адвокатура являлась самоуправляемой организацией. Требования к адвокатам (присяжным поверенным) фактически совпадали с требованиями, предъявляемыми к судьям (высшее образование, опыт работы и т.п.).

Кто мог быть присяжным поверенным:

• Имевшие дипломы университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат);
• Прослужившие не менее 5 лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел.

Не могли быть присяжными поверенными женщины, иностранцы, лица моложе 25, несостоятельные граждане, граждане, находящиеся под следствием и некоторые другие лица. Присяжные поверенные также не могли быть государственными служащими.

После Октябрьского переворота 1917 г. в институт адвокатуры были внесены кардинальные изменения. В роли защитников или поверенных могли выступать все неопороченные граждане обоих полов, которые пользуются гражданскими правами. То есть были допущены лица, которые не имеют юридического образования.

При революционных трибуналах были образованы коллегии правозащитников. В них мог вступить любой, кто хочет помощь правосудию и предоставивший характеристику от Советов рабочих, солдатский и крестьянских депутатов. Члены коллегии могли осуществлять как обвинение, так и защиту, но по сути никакой правовой помощи не оказывали.

Закон запрещал обращаться за юридической помощью непосредственно к адвокату. Необходимые ходатайства должны были быть направлены в суд.

Позже происходили некоторые изменения, например, обязательным условием стало наличие высшего юридического образования, наличие стажа работы. Также постоянно сменялись органы, осуществляющие контроль за коллегией адвокатов.

Правовые основы современной адвокатуры

Современное аконодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре включает:

• Конституцию РФ - основной закон, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие на территории всего государства;
• Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ от 2002 г. является основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения, возникающие как с адвокатурой, так и в ней;
• Иные федеральные законы. Разновидностью Федеральных законов являются кодексы. Для адвокатуры основное значение имеют отечественные процессуальные кодексы (УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, а также раздел КоАП РФ, посвященный административному процессу), которые закрепляют права и обязанности адвоката при его участии в уголовном, гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве;
• Нормативно-правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.
• Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ;
• Кодекс профессиональной этики адвокатов, другие нормативно-правовые акты, утвержденные ФПА.

Особую роль играют международные акты, касающиеся адвокатов:

• Основные положения ООН о роли адвокатов;
• Рекомендации Совета Европы государствам-членам по вопросам адвокатуры.

Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности

Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвокатов

Статус адвоката в РФ вправе приобрести лицо :

• Имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.;
• Имеющее стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (1-2 года).

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

• в качестве судьи;
• на требующих высшего юридического образования государственных и муниципальных должностях;
• на требовавших высшего юридического образования должностях в государственных органах СССР, РСФСР, находившихся на территории Российской Федерации;
• на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;
• на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;
• в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;
• в качестве помощника адвоката;
• в качестве нотариуса;
  и др.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

• признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
• имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В случае, если претендент на получение статуса адвоката соответствует указанным требованиям, то он вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Помимо заявления он должен предоставить следующие документы:

• Копию документа, удостоверяющего личность;
• Анкету, содержащую биографические сведения;
• Копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности;
• Копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование.

После завершения проверки указанных документов квалификационная комиссия принимает решение о допуске к квалификационному экзамену, который проводится в 2 этапа (письменных вопросов или тестирования и собеседования. Претендент, не сдавший экзамен допускается к повторному его прохождению не ранее, чем через год.

Квалификационная комиссия в течении 3 месяцев со дня подачи заявления претендентом учитывает результаты пройденного экзамена и принимает решение о присвоении статуса адвоката либо об отказе в присвоении статуса. Вступление решение квалификационной комиссии вступает в силу со дня принятия присяги претендента.

Адвокат в трехесячный срок со дня присвоения статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования. В случае отсутствия в адвокатской палате в течение четырех месяцев сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Основания приостановления статуса адвоката:

• избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления;
• неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
• призыв адвоката на военную службу;
• признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных ФЗ, за исключением гарантии независимости адвоката.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Территориальный орган юстиции в 10-дневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.

Основания прекращения статуса адвоката:

• подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;
• вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
• смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;
• вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
• выявление обстоятельств, в силу которых лицо не вправе было приобретать статус адвоката
  и др.

Статус адвоката прекращается советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате:

Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при:

• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
• нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
• незаконном использовании и (или) разглашении информации, связанной с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи;
• неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;
• установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию при прохождении квалификационного экзамена;
  и др.

Решение совета адвокатской палаты, принятое по данным основаниям может быть обжаловано в суд.

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката

Права и обязанности адвоката

Адвокат вправе:

• собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления;
• опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
• собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами;
• привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
• беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
• фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
• совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Адвокатский запрос

Адвокат также вправе направлять в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов вопросам о предоставлении:

• справок;
• характеристик;
• иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в тридцатидневный срок со дня его получения. В случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, направляется уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.

В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:

• субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;
• нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;
• запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.

Адвокат не вправе:

• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
• принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
  а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
  б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
  в) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
  г) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
• занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
• делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
• разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
• отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

Адвокат обязан:

• честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
• исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве;
• постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно и повышать свой профессиональный;
• соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;
• ежемесячно отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты;
• осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Адвокатская тайна

Также адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Профессиональные объединения адвокатов (адвокатские образования)

Адвокат вправе осуществлять деятельность только в одном адвокатском образовании, причем, адвокат не состоящий в одной из форм адвокатской деятельности не имеет права заниматься адвокатской деятельностью. При присвоении, возобновлении статуса, если адвокат не выберет одну из форм в течение 4 мес., то статус прекращается.

Формами адвокатских образований являются:

• адвокатский кабинет;
• коллегия адвокатов;
• адвокатское бюро;
• юридическая консультация.

Адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палат.

Адвокатский кабинет

АК – форма адвокатского образования, учреждаемого адвокатом, имеющим стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально . Адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об учреждении кабинета, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой, иной связи между советом и адвокатом. Необходимо отметить, что кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, который учредил кабинет, обязан открыть счета в банках согласно действующему законодательству РФ, имеет печать, штамп и бланки с адресом и наименованием кабинета, содержащим указание на субъект России, на территории которого учрежден кабинет.

Работа двух или более адвокатов в одном АК не допускается, учредитель кабинета вправе нанимать сотрудников (помощников, стажеров).

Соглашение об оказании юридической помощи в таком кабинете заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации кабинета.

Для размещения кабинета адвокат может использовать жилые помещения, принадлежащие на праве собственности самому адвокату или членам его семьи (при использовании жилых помещений членов семьи требуется их согласие). Если жилые помещения занимаются адвокатом и членами его семьи по договору найма, то эти помещения могут использоваться адвокатом для размещения кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Коллегия адвокатов

Коллегия адвокатов – это коллективная форма адвокатского образования, представляющая собой некоммерческую организацию, учрежденную двумя и более адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Необходимо обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Учредители коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об ее учреждении, в котором указывают сведения об учредителях, место нахождения коллегии, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии устава и учредительного договора.

Цель создания КА – не извлечение прибыли, а содействие ее членам в осуществлении АД.

Устав и учредительный договор являются учредительными документами.

Устав должен содержать, в частности, следующие сведения:

• наименование коллегии;
• место нахождения коллегии;
• предмет и цели деятельности коллегии;
• источники образования имущества коллегии и направления его использования;
• порядок управления коллегией;
• сведения о филиалах коллегии;
• порядок реорганизации и ликвидации коллегии;
• порядок внесения в устав изменений и дополнений;
• иные положения не противоречащие закону.

В учредительном договоре определяются:

• условия передачи КА своего имущества;
• порядок участия в ее деятельности;
• порядок и условия приема новых членов;
• права и обязанности учредителей;
• порядок и условия выхода из состава КА.

Требования учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее учредителями и членами.

КА – является:

• юридическим лицом, имеющим самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на территории которого учреждена коллегия;
• налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с осуществлением адвокатской деятельности;
• представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может создавать филиалы на всей территории России и на территории иностранного государства. Адвокаты филиалов являются членами коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии, расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того субъекта России, на территории которого создан филиал.

Имущество, внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг друга.

Адвокат (член) в отношениях с клиентом выступает от своего имени. Соглашение об оказании помощи заключается между адвокатом и доверителем.

Коллегия в своей документации регистрирует соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатами и доверителями.

Коллегия не может преобразовываться в какую-либо коммерческую или некоммерческую организацию, кроме преобразования в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро

Адвокатское бюро – это форма адвокатского образования, которое учреждается двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в простой письменной форме. Адвокаты, являющиеся партнерами, обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В отношениях учреждения и осуществления деятельности АБ применяются правила организации КА.

В данном договор е должны указываться:

• срок действия договора;
• порядок принятия адвокатами-партнерами решений;
• порядок избрания управляющего адвоката-партнера и его компетенция.

Управляющий адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В названных доверенностях указываются все ограничения компетенции адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями для прекращения партнерского договора являются следующие:

• истечение срока действия договора;
• прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами;
• расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

После прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор, отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию.

В течение периода времени с момента прекращения действия договора и до момента преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов. Преобразование АБ в коммерческую, некоммерческую организацию запрещено.

Отличая АБ от КА: большая сплоченность, взаимозависимость и взаимозаменяемость ее членов при осуществлении деятельности. Адвокаты партнеры осуществляют деятельность совместными усилиями.

Юридическая консультация

Юридическая консультация – это форма адвокатского образования, некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения.

ЮК занимает особое место среди форм образований т.к. ЮК создаются Советом адвокатской палаты в случае если на территории субъекта одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории одного судебного района составляет менее двух на одного судью.

Цель создания – обеспечение доступности для населения квалифицированной юр помощи.

Представление органа исполнительной власти субъекта о создании ЮК включает сведения:

• о судебном районе, где требуется создать ЮК
• о числе судей данного района
• о необходимом числе адвокатов
• о материально-техническом обеспечении деятельность ЮК (помещение, организационные средства, источники финансирования для оплаты труда).

После согласования организационного обеспечения деятельности, Совет АП:

• принимает решения об учреждении ЮК
• утверждает кандидатуры адвокатов
• направляет заказным письмом уведомление об учреждении в орган исполнительной власти субъекта РФ.

АП может предусматривать выплату адвокатам ЮК, дополнительное вознаграждение за счет собственных средств. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату.

Адвокат в уголовном судопроизводстве

Общие положения

Адвокат – лицо, которое получило в установленном законодательством порядке статус адвоката, а также право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых лиц и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников в основном участвуют адвокаты.

Также адвокат может выступать и в качестве представителя:

• Лиц, вызванных на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу;
• Потерпевших лиц;
• Лиц, в помещении которого производится обыск.

Защитник допускается к участию в деле с момента:

• Вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• Возбуждения в отношении конкретного лица уголовного дела;
• Фактического задержания лица, который подозревается в совершении преступления, в случаях, его задержания и применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
• Вручения уведомления о подозрении в совершении преступного деяния;
• Объявления лицу, который подозревается в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
• Начала осуществления иных мер процессуального принуждения или других процессуальных действий, которые затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
• Начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении.

Защитник вступает в уголовное дело в предусмотренный законодательством момент времени при наличии ордера конкретного адвокатского образования и удостоверения адвоката, а также при отсутствии оснований для отвода.

УПК предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Его участие обязательно, если:

• Обвиняемый, подозреваемый не отказался от защитника в порядке, установленном УПК;
• Обвиняемый, подозреваемый является несовершеннолетним лицом;
• Обвиняемый, подозреваемый в силу психологических или физических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
• Судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами РФ или уклоняется от явки в суд;
• Обвиняемый, подозреваемый, не владеет языком, на котором ведется уголовное производство;
• Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
• Дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
• Подозреваемый заявил ходатайство о производстве дознания в сокращенной форме;
• Когда дело рассматривается в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением;

Адвокат в процессе досудебного производства

Адвокат в уголовном судопроизводстве чаще всего выступает в качестве защитника, являющегося одной из основных фигур, благодаря которой осуществляется охрана прав и законных интересов обвиняемого либо подозреваемого лица.

В процессе досудебного производства адвокат как правило участвует на стадии возбуждения уголовного дела и на стадии предварительного расследования:

Случаи участия адвоката на стадии возбуждения уголовного дела

• При проведении проверки сообщений преступлениях следователь вправе брать объяснения. При этом важно учитывать, что гражданин может отказаться от дачи объяснений, так как за это не предусмотрена никакая ответственность. Для того, чтобы узнать данный факт гражданин может обратиться к адвокату, что уже может толковаться как участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела. Если же лицо согласно дать объяснения, то адвокат может давать консультации и во время дачи объяснений;
• Задержание лица. Реализация права на использование помощи защитника осуществляется путем его приглашения непосредственно подозреваемым, другими лицами по поручению либо с его согласия. По просьбе подозреваемого участие защитника должно быть обеспечено следователем (дознавателем);
• Также адвокат может участвовать в следственных действиях, которые производятся на стадии возбуждения уголовного дела, например, осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, если его производство не терпит отлагательств, а также при назначении судебной экспертизы;
  При участии в данных следственных действиях адвокату необходимо обращать внимание следователя на нарушения прав своего доверителя, ходатайствовать о занесении в протоколы дополнительных сведений и давать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей, а также обжаловать действия следователя.

Участие в следственных действиях и иные действия адвоката

1. Допрос. До начала допроса следует проконсультировать подзащитного и совместно с ним определить наиболее выгодную позицию по делу. Основная же роль адвоката в допросе состоит в обеспечении его проведения в рамках закона, недопущения применения грубости, угроз, психологического или физического насилия, даче консультаций и др.

Если подзащитный и защитник перед допросом сомневаются в правильности выбранной позиции по изложению обстоятельств произошедшего события, то в таком случае стоит отказаться от дачи показаний и воспользоваться правом, закрепленным в ст. 51 Конституции РФ. Также обвиняемый может заявить ходатайство о повторном допросе, отказать в проведении которого, следователь не вправе.

2. Обыск. В данном случае адвокату в первую очередь необходимо обращать внимание на надлежащее процессуальное оформление следственного действия. Ст. 182 УПК РФ закрепляет, что обыск производится на основании постановления следователя. Обыск в жилище может производиться только на основании судебного решения. Отсутствие такового может быть главным доводом при подаче жалобы защитником касательно результатов данного следственного действия.

Также защитнику необходимо полностью контролировать процесс изъятия каждой вещи, постоянное присутствие понятых и иные обстоятельства. Например, в случае, когда понятые находились в другой комнате и не наблюдали за процессом изъятия следователем какой-либо вещи, адвокат может внести по этому поводу дополнение и замечание в протокол. По итогам обыска, адвокат должен осмотреть все ли предметы, изъятые в ходе обыска, отражены в протоколе с обязательным указанием их индивидуальных признаков.

3. Предъявление для опознания. В данном следственном действии опознающий путем сравнения мысленного образа ранее наблюдавшегося и предъявляемых ему лиц, делает вывод о их тождестве, сходстве либо различии. Защитнику здесь стоит обратить внимание на внешность статистов, которые должны иметь сходство с опознаваемым, в частности по чертам лица, по национальности, возрасту, телосложению, росту, цвету волос и т.п. При наличии несоответствий по сходству защитнику необходимо внести замечания в протокол данного следственного действия.

4. Производство судебной экспертизы. При производстве экспертизы, роль адвоката заключается в том, чтобы ознакомиться с заключением эксперта и подвергнуть его проверке, во-первых, на законность действий при ее назначении, а во-вторых на законность привлечения именно этого эксперта.

Защитник от имени подозреваемого или обвиняемого имеет право:

• Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
• Заявлять отвод эксперту либо ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в ином экспертном учреждении;
• Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;
• Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов, указанных защитником и подозреваемым (обвиняемым) лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;
• Присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;
• Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Также защитник вправе ходатайствовать о допросе эксперта, о назначении повторной и дополнительной экспертизы.

5. Собирание доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем:

а) опроса лиц, при наличии их согласия;
б) получения документов, предметов и других сведений;
в) истребования характеристик, справок, иных документы от общественных объединений и организаций, органов местного самоуправления и государственных органов. Указанные субъекты в обязательном порядке обязаны предоставить адвокату запрашиваемые документы либо их копии.
и др.

6. Предъявление для обвинения. Данное процессуальное действие состоит в том, что следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Следователь также разъясняет обвиняемому суть предъявленного обвинения, и его права, предусмотренные законом. Постановление удостоверяется подписями следователя, обвиняемого и защитника. Им в обязательном порядке вручается копия постановления.

Основным нарушением при производстве этого следственного действия является несвоевременное извещение о дне предъявления обвинения, что исключает возможность тщательно подготовиться нему либо возможность участия защитника в следственном действии в назначенное время. В таких случаях адвокат может ходатайствовать о перенесении следственного действия на другой день либо на другое время.

Прежде всего, защитник должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Ознакомившись с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, адвокат может заявить ходатайство о переквалификации действий своего подзащитного, если для этого имеются основания. Подобное ходатайство может служить убедительным доводом для органов расследования при решении вопроса об избрании меры пресечения.

7. Ознакомление с материалами уголовного дела. На данном этапе все без исключения материалы дела предоставляются обвиняемому и его защитнику в подшитом и пронумерованном виде. Также должны быть предоставлены все вещественные доказательства. По просьбе обвиняемого или его защитника могут быть представлены материалы звукозаписи и видеозаписи и иные приложения к протоколам следственных действий. Если после ознакомления с делом было проведено какое-либо дополнительное следственное действие, то все материалы дела снова предъявляются для ознакомления. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь должен вынести об этом постановление.

Обвиняемый и его защитник не должны ограничиваться во времени, при ознакомлении с материалами дела. Но если они явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для совершения указанных действий.

Участие адвоката в судебном разбирательстве

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-защитнику следует очень тщательно ознакомиться с обвинительным заключением, выяснить у подзащитного обстоятельства, не нашедшие отражения в собранных материалах уголовного дела, подготовить подзащитного к даче показаний, разъяснить его права и обязанности, а также психологически настроить подзащитного к участию в процессе, особо оговорив манеру его повеления в судебном заседании.

• Заявлять ходатайства и отводы;
• Приносить жалобы на действия суда и участвовать в их рассмотрении;
• Участвовать в исследовании обстоятельств и материалов дела;
• Излагать суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности;
• Излагать мнение об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его;
• Излагать мнение о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.
• Знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания

Судебные прения

Одним из важнейших этапов судебного производства являются судебные прении , состоящие из речей обвинителя и защитника.

Убедительность защитительной речи основывается в первую очередь на анализе доказательств и непогрешимости аргументации, а успешность речи заключается в ее краткости и содержательности. Обращаясь к суду в своей речи, адвокат стремится оказать психологическое и юридическое воздействие на участников процесса при изложении выводов в пользу подзащитного.

Защитительная речь состоит из вступительной (описательной) части, анализа и оценки доказательств, как по отдельности, так и в совокупности с другими, характеристики личности подсудимого, анализа причин, способствовавших совершению преступления, а также заключения.

При отсутствии оснований для оспаривания доказанности обвинения и квалификации содеянного адвокат выбирает позицию о смягчении наказания. При этом в защитительной речи защитник особое внимание уделяет обстоятельствам, характеризующим личность подзащитного, и обстоятельствам, смягчающим его ответственность. В заключительной части адвокат должен четко сформулировать просьбу, обращенную к суду, о назначении того или иного вида наказания.

По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату, адвокат вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по ряду вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора.

Неявка защитника

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов.

В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в апелляционном порядке.

До начала составления апелляционной жалобы адвокату необходимо ознакомиться с приговором или иным решением суда и протоколом судебного разбирательства. Если адвокат не принимал участия в разбирательстве дела по существу в первой инстанции, то ему необходимо ознакомиться и с материалами уголовного дела.

Ознакомление с приговором необходимо с точки зрения его соответствия требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Основаниями отмены или изменения приговора являются:

• несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
• существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
• неправильное применение уголовного закона;
• несправедливость приговора.

Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе и обязан принести на него замечания. Для суда вышестоящей инстанции протокол судебного заседания является одним из основных документов, способствующих выявлению процессуальных ошибок, допущенных судом первой инстанции.

Уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, в которой должно содержаться:

• наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба;
• данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус;
• наименование суда и указание на его приговор или иное обжалуемое решение;
• доводы о неправосудности обжалуемого решения;
• перечень материалов, прилагаемых к жалобе;
• подпись липа, подавшего жалобу.

Жалоба подается через суд, постановивший приговор или вынесший иное решение, в вышестоящую инстанцию в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда. Подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора в исполнение.

Участвуя в рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать жалобу, поданную им либо его подзащитным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства, задавать вопросы иным участникам процесса, излагать суду свое мнение о законности, обоснованности и справедливости обжалованного судебного решения, участвовать в прениях сторон.

Законом предусмотрено также право адвоката обжаловать вступившие в законную силу приговор, определения, постановления суда в кассационном и надзорном порядке. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом.

Производство по уголовному делу в суде кассационной и надзорной инстанций по ныне действующему законодательству практически аналогичны, за исключением некоторых особенностей, предусмотренных в УПК.

Деятельность адвоката в суде с участием присяжных заседателей

Судебное производство с участием присяжных заседателей ведется только по некоторым видам преступлений (ч. 2 ст. 105, посягательство на жизнь гос деятеля и др.) и по ходатайству обвиняемого.

Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника.

Защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

На данной стадии адвокат вправе:

• Участвовать в формировании коллегии присяжных заседателей. В частности, сторона защиты первой проводит опрос кандидатов в присяжные заседатели, с целью выяснения обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя;
• Дать немотивированный отвод присяжного заседателя;
• Поставить вопросы о наличии по уголовному делу фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущих за собой его ответственность за менее тяжкое преступление;
• Участвовать в судебных прениях и иметь иные права, предусмотренные УПК.

Адвокат в гражданском судопроизводстве

Общие положения

В гражданском процессе адвокат выступает в качестве представителя. Основанием для представления интересов доверителя в процессе гражданского судопроизводства является заключенное между адвокатом и доверителем соглашение на оказание юридической помощи доверителю или назначенному им лицу.

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия представителя также могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания или в письменном заявлении доверителя в суде.

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Деятельность адвоката на стадии подготовки дела к судебному разбирательству

При обращении физического или юридического лица к адвокату за оказанием юридической помощи, адвокату необходимо установить психологический контакт с обратившимся лицом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись в законности поручений клиента, адвокат принимает на себя веление дела в суде и осуществляет подготовку к судебному разбирательству, при этом в беседе с доверителем выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути разрешения правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-представителю необходимо разъяснить своему доверителю порядок рассмотрения дела в суде, его процессуальные права и обязанности, дать советы и рекомендации о манере поведения, о том, что и как следует говорить в ходе дачи объяснений и при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле.

Для возбуждения судопроизводства адвокат также должен:

• Грамотно составить все процессуальные документы;
• Подать исковое заявление.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству адвокат должен:

• Определить законодательство, которым он будет руководствоваться при участии в деле;
• Выявить круг лиц, подлежащих к привлечению к участию в деле;
• Собрать и предоставить необходимые доказательства;
• Заявить ходатайства об истребовании доказательств, об обеспечении иска или обеспечении доказательств;
• Передать ответчику копии доказательств, обосновывающие фактические основания иска;
  И совершить иные действия, необходимые для своевременного разрешения дела.

Завершающим этапом подготовки адвоката к ведению дела является предварительное судебное заседание, которое имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу.

Адвокаты-представители в предварительном судебном заседании имеют право:

• Давать объяснения суду;
• Представлять доказательства;
• Приводить доводы;
• Возражать против заявлений и доводов противной стороны;
• Заявлять ходатайства.

Соблюдение адвокатом требований закона позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Участие адвоката в судебном разбирательстве в уголовном процессе

В подготовительной части судебного разбирательства лица, участвующие в деле, вправе заявлять мотивированные ходатайства по вопросам, связанным с разбирательством дела:

• Об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу;
• О приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи; об истребовании доказательств и др.

Ходатайства разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Адвокат должен разъяснить своему доверителю значение и правовые последствия отказа от иска, признание иска ответчиком и заключение мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. Адвокату следует подготовить доверителя к даче объяснений, которые должны быть убедительными и касаться лишь фактических обстоятельств дела, при этом убедить, что в объяснениях следует избегать ненужных подробностей и добавлений, а тем более исключить эмоциональные высказывания. Давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу.

Адвокат, участвующий в деле, вправе задавать вопросы другой стороне спора, выявляя противоречия и необоснованность позиции противной стороны. Судья имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в том числе адвокату, в любой момент дачи ими объяснений.

Затем суд с учетом мнений лиц, участвующих в деле, устанавливает последовательность исследования доказательств.

При установлении порядка исследования доказательств адвокату следует выбрать определенную последовательность представления доказательств для подтверждения своей позиции и обоснованности требований его доверителя. Исследование доказательств предполагает ознакомление с ними, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами, а также оценка их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. В своей речи адвокат должен еще раз донести до суда согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства, указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения.

Также адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него замечания, указав на допущенные в нем неточности или его неполноту.

Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений

Вынесенное по делу решение, не отвечающее интересам доверителя, адвокат-представитель с согласия доверителя вправе обжаловать в вышестоящую инстанцию.

В процессе обжалования судебных решений основная роль адвоката сводится к проверке оснований для обжалования, грамотного составления жалобы. Для этого адвокат должен:

• Изучить материалы дела;
• Протоколы судебного заседания;
• Выяснить, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права, полно ли были исследованы обстоятельства дела;
• Сопоставить доводы сторон и доказательства, выдвинутые ими в обоснование своей позиции по делу, с их оценкой судом;
• Произвести анализ выводов суда в отношении фактических обстоятельств дела и их правовой интерпретации.

На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана апелляционная жалоба. Апелляционная жалоба может быть подана через суд, принявший решение, в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме, если иные сроки не установлены ГПК.

Жалоба как процессуальный документ должна содержать наименование суда, в который она адресуется, наименование лица, ее подающего. его место жительства или места нахождения, указание на решение суда, которое обжалуется, требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым он считает решение суда неправильным, перечень прилагаемых к жалобе доказательств.

В жалобе, исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, дается оценка судебного решения как акта правосудия, излагаются доводы о его законности и обоснованности. При этом требования лица должны быть четкими и ясными, мотивированными, законными и обоснованными.

Вступившие в законную силу судебные постановления, за исключением судебных постановлений Верховного Суда РФ, могут быть обжалованы адвокатом с согласия доверителя в суд кассационной инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу при условии, что были исчерпаны иные установленные законом способы обжалования судебного постановления до дня вступления его в законную силу.

Адвокат при обращении в кассационную инстанцию должен учитывать, что основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможно восстановление и зашита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также зашита охраняемых публичных интересов.

Судебные постановления по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам.

Адвокат при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам должен помнить, что вновь открывшиеся обстоятельства - это факты, а не судебные доказательства по делу, предназначенные для установления этих фактов.

Заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, являющихся основанием пересмотра.

Обстоятельства, послужившие основанием к пересмотру постановления по вновь открывшимся или новым обстоятельствам, должны быть доказаны, поскольку суд, разрешающий ходатайство о пересмотре постановления, должен быть убежден в наличии оснований для пересмотра. Основная роль адвоката на данной стадии процесса заключается в том, чтобы доказать суду необходимость, законность пересмотра.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами в сфере предпринимательской деятельности

К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:

1. Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм(заключается в определении условий создания юридических лиц,цели, вида деятельности и др условий);
2. Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента(при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет клиенту избежать многих правовых ошибок);
3. Подготовка правовых заключений (дается по сложным вопроса, содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации с ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендацию клиенту);
4. Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок (подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами);
5. Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами (правовой анализ налоговых ситуаций, дача консультаций по вопросам налогообложения, представление интересов с налоговыми и таможенными органами и т д.);
6. Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами (заключение соглашения на предоставление интересов организации в отношениях с ПО, участие при проверках в качестве представителя).

Договор о юридическом обслуживании. Структура и содержание.

В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться:

1. либо соглашение на комплексное правовое обслуживание,
2. либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).

В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.

При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.

При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.

Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.

В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.

Адвокатура Германии

В Германии деятельность и построение адвокатуры регламентирует специальное законодательство. Это Федеральный закон об адвокатуре, принятый 1 августа 1959 г. и Федеральное положение об оплате услуг адвокатов, принятое 26 июля 1957 г.

На адвокатов в Германии возложены следующие функции в соответствии с Федеральным законом:

1. дача советов и консультаций (информации) по юридическим вопросам;
2. представительство клиентов, выступающих в качестве сторон в гражданском процессе (в суде и во внесудебных органах);
3. защита обвиняемого или подсудимого по уголовному делу (это также считается формой представительства клиента, но уже в рамках уголовного процесса) в суде, и/или органах следствия. В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в качестве представителя интересов потерпевшего.
4. закон предоставляет адвокату право заключить договор с клиентом на управление имуществом последнего;
5. адвокат может выполнять функции юрисконсультов, но по специальному договору, т. к. официально он не может работать юрисконсультом в соответствии с Федеральным законом, который определяет адвокатуру как «независимый орган правосудия» (имеется в виду правосудие в широком смысле слова – правоохранительная деятельность, юстиция).

Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования к уровню образования. Соискатель, имеющий высшее юридическое образование, должен прослушать курс права в течении 6 семестров в одном из университетов в Германии. Затем он должен успешно сдать два специальных экзамена.

Первый экзамен можно назвать «выпускным», поскольку сдаётся он в том учебном заведении, в котором обучался будущий судья или адвокат.

Следующий этап – стажировка (от трёх с половиной до четырёх лет) в органах суда, прокуратуры, нотариата или адвокатуре. Оплата стажировки – за счёт казны.

После окончания стажировки наступает время для сдачи второго экзамена. Этот экзамен проводится под эгидой министерства юстиции соответствующей административной территории (земли). Это экзамен на практические навыки.

Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу и объединяют адвокатов, «приписанных» к суду одной и той же земли. Министерство (управления) юстиции земли может дать согласие на образование второй коллегии на территории данного округа, но лишь в том случае, когда количество практикующих там адвокатов превысит 500 человек. Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную палату адвокатов.

Адвокатура США

Выпускник юридического вуза вместе с дипломом и степенью не обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополнительную аттестацию.

Причём патент выдаётся на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты. Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются обычно верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией адвокатов штата, либо по назначению суда или губернатора штата. Как правило, эта комиссия состоит из практикующих юристов.

При решении вопроса о допуске к адвокатской практике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена. Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Письменная работа, как правило, продолжается несколько дней, в течение которых претендент должен ответить на 20-30 вопросов, касающихся знания, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдаётся экзамен. В каждом штате имеется ассоциация адвокатов штата.

В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов. В задачи ассоциации входит установление норм профессиональной этики, содействие адвокатов, принятие дисциплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осуществление правосудия и т.п.

Ассоциации юристов являются чисто профессиональными объединениями и не ведут никакой практической юридической деятельности. Членские взносы в ассоциации юристов никак не связаны ни с доходами юристов, ни с тем, в каком юридическом ведомстве или фирме они работают.

Более половины адвокатов в США работает в одиночку либо вместе с двумя, тремя адвокатами. Однако основной по значимости американского адвокатского общества формой адвокатской деятельности являются крупные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Владельцами таких фирм являются партнёры.

Партнёр – адвокат, имеющий обширную практику, высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы; вторая группа адвокатов – ассоциатор, адвокат, имеющий небольшую собственную клиентуру, либо не имеющий таковой вообще. Ассоциатор получает жалование от фирмы. Часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» – организациях, состоящих на государственном бюджете штата и обслуживающих на бесплатной основе обвиняемых из числа не имущих граждан.

Существуют и аналогичные службы юридической помощи не имущим, финансируемые из федерального бюджета. Головной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учреждённая и финансируемая Конгрессом.

Адвокатура Франции

Условия доступа к адвокатской профессии во Франции определены декретом 1972 г. Прежде всего необходимо

• иметь французское гражданство
• и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права).

Кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьёзные дисциплинарные или административные проступки, не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу. После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу.

Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности. Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года, или как крайняя мера – исключение из адвокатской ассоциации. Причём исключённый из списков ассоциации адвокат не может быть принят на работу в другую ассоциацию адвокатов

Введение

1. Понятие адвокатуры

2. Понятие и признаки адвокатской деятельности

3. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

Заключение

Список литературы

Адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Адвокатом является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат - независимый советник по правовым вопросам. Он не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 45 Конституции Российской Федерации государство гарантирует защиту прав человека и гражданина в Российской Федерации. В другой конституционной норме (ст. 46) устанавливаются гарантии на судебную защиту прав и свобод гражданина. Уголовно-процессуальным законодательством эти конституционные принципы воплощены в ряде норм Уголовно-процессуального кодекса РФ, в которых основная роль в защите граждан, в том числе на бесплатной для граждан основе, в досудебном и судебном уголовном процессе отводится адвокатуре.

Правовая природа любой адвокатуры вообще отражается в ее официальном статусе: это независимая, негосударственная, некоммерческая, добровольная организация квалифицированных юристов, созданная для оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается.

Адвокатура служит важным инструментом укрепления обратной связи от общества к государству. В связи с этим необходимо расширять самостоятельность, права и ответственность адвокатуры. Сейчас компетенция органов государственного управления по руководству адвокатурой существенно ограничены. Исключены полномочия отчислять и исключать адвокатов из коллегии, отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а также об исключении из коллегии, отменять решения Общего собрания коллегии и постановления президиума, утверждать вновь избранных председателя и заместителей председателя президиума коллегии и др. Однако наряду с этим все центральные и местные органы управления юстицией вправе издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок оказания адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов и порядок организации и прохождения стажировки лицами, желающими быть принятыми в коллегию.

В соответствии с ч А ст. 3 Федерального закона РФ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре или Закон об адвокатской деятельности), который вступил в силу с 1 июля 2002 г., адвокатурой признается профессиональное сообщество адвокатов, являющееся институтом гражданского общества, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Такая трактовка, принятая Законом, и будет являться официальным определением.

Однако в наше время существует множество научной, публицистической, художественной литературы, где также применяются понятия «адвокатура», «адвокат», «адвокатская деятельность». Не все они совпадают с определениями, данными в Законе. В связи с этим возникает необходимость остановиться на некоторых из них для более правильного и точного понимания официальной трактовки и применения ее в практической деятельности.

Так, согласно словарю «адвокатура в РФ - это добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью». Такое определение слишком сужено. В нем не учтены важнейшие особенности адвокатуры: то, что она является институтом гражданского общества, и то, что она не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Такое несоответствие объясняется тем, что этот словарь издавался в соответствии с ранее действовавшим Положением об адвокатуре РСФСР, в котором адвокатура не отделялась от государства, создавалась и контролировалась им.

Очень важную функцию в закреплении статуса любого органа, оформлении определения того или иного государственного или общественного института несут в себе устанавливаемые в законодательстве задачи той или иной структуры. Однако в нынешнем Законе об адвокатуре конкретно выделенной нормы, определяющей задачи именно адвокатуры, нет.

В соответствии же со ст. 1 ранее действовавшего (до принятия Закона об адвокатуре) Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г., основной задачей адвокатуры являлось оказание юридической помощи гражданам и организациям. Как усматривалось из Положения, адвокатура, кроме того, должна была содействовать охране прав и законных интересов граждан и организаций, а также осуществлению правосудия, что, несомненно, налагало на адвокатуру в определенной степени государственные обязанности и в какой-то степени переплеталось с задачами правоохранительных органов.

Ранее, как и сейчас, в создании адвокатуры на добровольной профессиональной основе участвовали сами адвокаты, однако общественной организацией этот институт не признавался.

В то же время, несмотря на то, что деятельность адвокатуры, как считают некоторые, целиком и полностью была подчинена обслуживанию правоохранительной системы государства, сами адвокаты не считали себя «людьми государевыми», а относили свое объединение к структурам гражданского общества, не подчиненным никакой государственной власти. Хотя, как указано выше, об этом в прежнем законодательстве об адвокатуре и не упоминалось.

Известный российский юрист Л.Е. Владимиров, ссылаясь на средневековых юристов, считал адвокатов воинами права. «Адвокат стоит на страже частных интересов. Есть жизнь государства, жизнь общества и жизнь личная - отдельного человека. Принято если не думать, то говорить, что последняя по своему значению есть будто бы второстепенное явление. Но этот ходячий взгляд не только не правилен, он даже лицемерен. Личная жизнь людей есть атом жизни и государственной, и общественной. Только полная ее обеспеченность от физических зол и человеческого произвола во всех его проявлениях дает твердую основу общежитию. Давнишняя традиция нашей интеллигенции предписывала всегда гнушаться произвола административного...».

В понимании Л.Е. Владимирова (а с ним никто и не спорит) общественные интересы адвоката проявляются не непосредственно в служении, например, в каком-либо общественном институте, не в юридической защите его, а опосредованно - в защите от произвола человека, его личной жизни, представляющей собой «атом» государства и общества.

Правда, с тех пор содержание и формы работы в российской адвокатуре претерпели некоторые изменения: адвокатура стала подлинной защитницей не только частных интересов отдельных лиц, но во многих случаях и представителем общества, защитником общественных интересов как таковых. В последнее время акценты в деятельности адвокатуры сместились в сторону защиты бизнеса и предпринимательства, частной собственности и частного права как наиболее лелеемых обществом сфер, направленных на получение благ для людей, и в то же время как наиболее уязвимых и беззащитных от произвола извне и преступных посягательств.

Через защиту этих сфер нынешние адвокаты, таким образом, опосредованно защищают частный интерес отдельного человека (собственника конкретного имущества, частного предприятия (акционера, участника, товарища), работника коммерческой структуры, неопределенный круг лиц, имеющих материальную или моральную пользу от деятельности той или иной коммерческой структуры).

2. Понятие и признаки адвокатской деятельности

Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Понятие «адвокатская деятельность» впервые появилось в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В существовавшем ранее Положении об адвокатуре РСФСР такого понятия не имелось, что приводило к довольно широкому толкованию адвокатского участия в жизни общества.

Основными признаками адвокатской деятельности являются:

а) оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);

б) оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе;

в) лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном настоящим Законом;

г) целями этой деятельности должны быть:

Защита прав, свобод и интересов доверителей,

Обеспечение доступа к правосудию.

Только наличие в деятельности одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской.

Не может быть признана адвокатской деятельностью деятельность, не связанная с квалифицированной юридической помощью (например, регистрация предприятий в регистрационных органах, хождение по инстанциям с целью получения различных документов или их копий, участие в переговорах, не несущих в себе квалифицированного правового характера, выполнение иных поручений доверителей не юридического характера, в том числе дача экономических, финансовых и иных не основанных на законодательных нормах разъяснений и консультаций и т.д.). Не является адвокатской деятельностью деятельность, хотя и связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи, однако оказываемая лицами, не имеющими статуса адвоката, полученного в установленном законом порядке. Не является также адвокатской деятельность, если она осуществляется лицом, хотя и имеющим статус адвоката, однако не связана с защитой прав, свобод и интересов заявителей, а также обеспечением доступа к правосудию. К примеру, не может быть признана адвокатской деятельность (даже если ее и выполняет адвокат), связанная с частной детективной работой, охраной своего доверителя, наведением справок коммерческого характера о партнере клиента, выполнением других технических, вспомогательных, организационных, распорядительных, административных функций в интересах доверителя. Выполнять подобные обязанности на платной основе адвокат не вправе.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. В структуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание на прибыль.

Адвокат не должен регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, на адвоката не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов законодательства, касающиеся предпринимательской деятельности гражданина.

Адвокатскую деятельность следует отличать от иных видов юридической помощи, которые не относятся к адвокатской деятельности. Это юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб организаций, работниками органов государственной власти и местного самоуправления, участниками и работниками юридических фирм, индивидуальными предпринимателями, нотариусами и патентными поверенными (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат) и другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности. Законодательное выделение адвокатской деятельности позволяет обеспечить специальным Федеральным законом реализацию конституционных требований о гарантиях права каждому гражданину Российской Федерации на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Разграничение всех видов юридической помощи имеет весьма важное практическое значение, особенно при решении возникающих вопросов об оказании бесплатной юридической помощи. Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре регламентирует лишь ту бесплатную юридическую помощь, которая входит в адвокатскую деятельность. Это:

а) участие адвоката в качестве защитника по делам в уголовном судопроизводстве, где участие защитника обязательно (т.е. там, где подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществить свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением);

б) участие адвокатов в оказании бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, в случаях, предусмотренных Федеральным законом (истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью; гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией).

Однако считать указанную выше юридическую помощь, оказываемую адвокатами, в чистом виде бесплатной неправильно, поскольку таковой она будет лишь для тех, кому она оказывается. Труд же адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора и суда, а также компенсация за оказываемую бесплатно юридическую помощь гражданам, оплачивается за счет средств федерального бюджета в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Разграничение видов юридической помощи имеет практическое значение также и в том, что теперь государство не идентифицирует эту помощь целиком с адвокатской деятельностью, а «распределяет» ее между различными субъектами.

В нынешней адвокатской практике распространена такая форма адвокатской деятельности, как оказание услуг юридическому или физическому лицу, в процессе которой адвокат выступает в должности официального советника руководителя фирмы или конкретного физического лица. Адвокату разрешается заниматься подобной формой адвокатской деятельности, если она не является оплачиваемой штатной (т.е. если такая деятельность и выполняющее ее лицо не включена в штат организации или физического лица и не требует отдельного трудового или гражданско-правового договора), поскольку адвокат наделен правом оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную законом.

Ранее в деятельности отдельных адвокатов имела место работа в организациях на конкретных, установленных штатным расписанием или иными внутренними правоустанавливающими документами должностях: (заместитель, вице-президент, помощник руководителя по правовым вопросам, арбитражный управляющий, контролер инвестиционной компании и т.д.). Подобная деятельность не может рассматриваться как адвокатская, ибо она связана с выполнением административных, организационно-распорядительных и иных функций в организации и не является только консультационной. Кроме того, такая деятельность, даже если она несет в себе чисто консультационную нагрузку и связана только с оказанием профессиональной юридической помощи, является штатной для организации и оплачиваемой, на нее должны распространяться нормы Трудового кодекса РФ или нормы Гражданского кодекса РФ.

Многие существующие ныне адвокатские бюро, фирмы и другие подобные структуры в числе основных видов своей деятельности имели различные формы обслуживания бизнеса. В том числе занимались и работой, не свойственной для адвокатской деятельности в ее чистом виде (аудит, нотариат, арбитражное управление, консалтинг, посредничество в коммерческих сделках). Все это получило название «комплексное сопровождение проектов и сделок» или «комплексное правовое обслуживание», куда входили не только юридическое сопровождение, но и обеспечение полной информации о партнерах, доставки грузов, охраны в пути, нотариальное оформление, аудиторские и ревизионные проверки, претензионное производство и т.д.

Такое совмещение функций для адвокатов не допускается. В связи с этим на практике используются различные формы деятельности, в частности, разделение функций по оказанию адвокатских и консультационных услуг. При этом адвокатское бюро обеспечивает системное правовое сопровождение хозяйственной деятельности своих клиентов - хозяйственных субъектов. Специалисты же созданных параллельно с адвокатскими бюро консалтинговых фирм осуществляют аудит, маркетинг, консалтинг бизнес-проектов. Таким образом, сохраняется общая структура комплексного экономического и правового сопровождения не только крупных коммерческих проектов, но и всей хозяйственной деятельности основной части бизнеса.

На практике может возникнуть вопрос, является ли адвокатской деятельностью деятельность адвоката, получившего статус адвоката, но не состоящего ни в одном из адвокатских образований. Дело в том, что нормы Закона об адвокатуре, устанавливая порядок приобретения статуса адвоката, нигде не упоминают об обязательной принадлежности адвоката к той или иной адвокатской структуре (адвокатскому кабинету, адвокатскому бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации).

Однако адвокатской деятельностью деятельность адвоката, не состоящего ни в одном адвокатском образовании, признана быть не может. В соответствии со ст. 20 Закона об адвокатуре перечень форм адвокатских образований является закрытым. Если адвокат отказался от участия в каком-либо из коллегиальных адвокатских образований, он вправе осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. В этом случае он может учредить только адвокатский кабинет. Таким образом, осуществлять адвокатскую деятельность в иных не предусмотренных законом формах адвокат не вправе.

Кроме того, адвокат оказывает юридическую помощь только на основании соглашения с клиентом. А существенными условиями соглашения, наряду с другими, является и указание на принадлежность адвоката к адвокатскому образованию. Таким образом, в случае неуказания в соглашении на такое существенное условие договор с клиентом будет считаться недействительным, а значит, не порождающим никаких взаимных прав и обязанностей. Следовательно, для адвоката будет отсутствовать основной критерий, характеризующий адвокатскую деятельность: сама юридическая помощь.

Адвокатская деятельность является многообразной и осуществляется в различных видах, которые могут быть классифицированы следующим образом:

Консультационная помощь доверителю;

Составление документов правового характера;

Выступление в качестве представителя или защитника доверителя.

Оказывая юридическую помощь адвокат:

Дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

Составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

Представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

Участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

Участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

Участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

Представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

Участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

Выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

3. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее Закон) использует выражение "форма адвокатского образования", подчеркивая специфику организации адвокатуры - публично-правовой корпорации, не осуществляющей предпринимательскую деятельность. Вместе с тем, учитывая норму пункта 6 статьи 43 Закона, можно говорить об идентичности этого понятия и понятия "организационно-правовая форма".

Статья 20 закона предусматривает исчерпывающий перечень форм адвокатских образований, любую из которых адвокат может выбрать для работы по своему усмотрению. Формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.

Эти формы различаются между собой как по способу создания, так и по составу и характеру взаимоотношений между входящими в них адвокатами. Так, адвокатский кабинет, коллегия адвокатов и адвокатское бюро создаются самими адвокатами (коллегия адвокатов - на основании учредительного договора, адвокатское бюро - на основании партнерского договора и учредительного договора), тогда как юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта Российской Федерации;

адвокатский кабинет состоит из одного адвоката, в состав же иных адвокатских образований должно входить не менее двух адвокатов (предельная численность этих образований законом не установлена и определяется усмотрением учредителей соответствующего образования или решением адвокатской палаты);

учредители и члены коллегии адвокатов и адвокатского бюро, так же как и адвокаты, работающие в юридической консультации, не отвечают по обязательствам коллегии (бюро, консультации), а коллегия (бюро, консультация) не отвечает по обязательствам работающих в них адвокатов.

Выбор формы адвокатского образования, в котором намерен работать конкретный адвокат, осуществляется самим адвокатом. В соответствии со статьей 15 Закона решение о таком выборе должно быть принято адвокатом не позднее шести месяцев с момента присвоения ему статуса адвоката, внесения его в региональный реестр адвокатов после изменения им членства в адвокатской палате либо возобновления статуса адвоката.

Следует отметить, что вхождение адвоката в состав того или иного образования возможно лишь при условии, что он является членом адвокатской палаты, в рамках которой данное образование функционирует и в состав которой входят другие осуществляющие профессиональную деятельность в этом образовании адвокаты. Исключение из данного правила законодатель установил для филиалов коллегий адвокатов и адвокатских бюро, созданных на территории иных субъектов РФ.

В соответствии с пунктом 10 статьи 22 Закона адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов или адвокатского бюро, являются членами адвокатского образования, создавшего филиал, при этом, являясь членами адвокатской палаты субъекта РФ, на территории которого создан филиал.

В юридических консультациях работают адвокаты, направляемые с их согласия для работы в консультации по решению совета адвокатской палаты. Очевидно, что могут быть случаи, когда адвокат сам изъявит желание осуществлять адвокатскую деятельность в юридической консультации. Тогда адвокат вправе обратиться к совету с просьбой о своем направлении в юридическую консультацию. Организационные, материально-технические и иные условия деятельности юридических консультаций определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации. Условия и порядок направления адвокатов для осуществления адвокатской деятельности в юридической консультации определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ.

Адвокатский кабинет как форма адвокатского образования

Адвокатский кабинет (далее – кабинет) – форма адвокатского образования, учреждаемого адвокатом, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально. В отличие от коллегии адвокатов и адвокатского бюро данная форма позволяет реализовать закрепленные в статье 2 и в пункте 2 статьи 3 Закона принципы правового статуса адвоката и адвокатуры не только в коллективных, но и в единоличной формах. Иными словами, сегодня адвокаты обладают значительно большей свободой выбора осуществлять свою профессиональную деятельность совместно с другими лицами или, напротив, самостоятельно.

Уведомление об учреждении адвокатского кабинета должно быть осуществлено определенным образом - заказным письмом, в котором адвокат сообщает сведения,

во-первых, позволяющие идентифицировать его в качестве адвоката (к числу таковых относятся фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном реестре, то есть сведения, содержащиеся в удостоверении адвоката, являющегося единственным документом, подтверждающим статус адвоката);

во-вторых, сведения о месте нахождения адвокатского кабинета (сведения в данном случае должны быть ограничены указанием точного почтового адреса соответствующего помещения);

в-третьих, порядок осуществления телефонной (номер/номера телефона и время их функционирования), телеграфной (почтовый адрес) и иной связи (электронный адрес, адрес до востребования и т.п.) между советом адвокатской палаты и адвокатом;

в-четвертых, адвокаты, вероятно, будут указывать и наименование кабинета, поскольку печать, штампы и бланки, которые вправе и обязан иметь адвокат, избравший данную форму организации своей деятельности, должны содержать наименование адвокатского кабинета, содержащее указание на субъект Российской Федерации, на территории которого кабинет учрежден.

Таким образом, адвокатский кабинет учреждается в уведомительном, а не разрешительном порядке, что, безусловно, свидетельствует о реальном стремлении законодателя к дальнейшему развитию демократических принципов в организации и деятельности адвокатуры: обеспечение необходимых контрольных элементов осуществлено не за счет воспроизведения административного, разрешительного характера управления, но благодаря формированию жестких механизмов отбора кандидатов, претендующих на статус адвоката, с одной стороны, и корпоративного самоуправления - с другой.

Пункты 3 и 4 статьи 21 Закона содержат основы правового статуса адвокатского кабинета. Согласно положению пункта 3 адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, а также штампы и бланки с указанием адреса и наименования, как уже было сказано выше, содержащего название соответствующего субъекта Российской Федерации, на территории которого учрежден кабинет.

Имея в виду единоличный характер деятельности адвоката, законодатель вполне логично, наряду с общими для всех соглашений об оказании юридической помощи требованиями охарактеризовал субъектный состав данного договора и обязательность регистрации в документации адвокатского кабинета.

В отличие от коллегии адвокатов и адвокатского бюро для обеспечения работы адвокатского кабинета адвокат вправе использовать не только нежилые, но и жилые помещения, принадлежащие ему или членам его семьи на праве собственности, естественно, только при условии получения согласия от последних, чем обеспечивается действие конституционных принципов неприкосновенности как частной жизни указанных субъектов, так и их собственности.

В случае размещения кабинета в нанимаемом жилом помещении требуется также согласие наймодателя и согласие всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом. Вышеозначенное право позволяет весьма существенно сократить расходы на функционирование адвокатского кабинета.

С другой стороны, представляется, что, несмотря на отсутствие в нормах статьи 21 Закона иных требований к помещению, в котором располагается адвокатский кабинет, к их числу необходимо отнести и соответствие поставленным перед кабинетом целям - прием посетителей, их конфиденциальное обслуживание и т.п. Иными словами, помещение кабинета должно, по меньшей мере, включать комнату для приема посетителей и "зал ожидания".

Одновременно, исходя из содержания статей 27 и 28 Закона, необходимо иметь в виду, что адвокату, хотя он и осуществляет свою деятельность единолично, могут помогать в его работе помощники, стажеры и иной персонал, следовательно, в подобных случаях в помещении кабинета должны быть предусмотрены соответствующие рабочие места, отвечающие санитарным и тому подобным требованиям.

В статье 21 также отсутствует упоминание о возможности найма адвокатом иных работников. Такая необходимость также может возникнуть, причем речь может идти как о найме собственно сотрудников кабинета - секретаря, делопроизводителя и т.п., так и иных лиц, например водителя, охранника, инженера, обеспечивающего работу ПЭВМ и иных технических средств. В этом случае действуют нормы главы 11 Трудового кодекса Российской Федерации, а в необходимых случаях и гражданско-правовые нормы.

Коллегия адвокатов как форма адвокатского образования

Коллегия адвокатов (далее – коллегия) – это форма адвокатского образования, представляющая собой некоммерческую организация, учрежденную двумя и более адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Законодатель выделяет два относительно самостоятельных правовых статуса: статус адвоката - учредителя коллегии и статус адвоката - члена коллегии. Однако, имея в виду технико-юридические параметры нормы, рассматриваемой здесь, и тот факт, что статья 22 Закона не содержит описания каких-либо особенностей, присущих адвокатам-учредителям и иным адвокатам, представляется возможным утверждать, что различие между их правовыми статусами в коллегии имеет темпоральный характер. Разница заключается в том, что часть адвокатов учреждает коллегию адвокатов и соответственно является ее учредителем, а часть адвокатов принимается уже после создания коллегии адвокатов в качестве новых членов. До тех пор пока реализуется процесс учреждения коллегии адвокатов, адвокаты, выразившие соответствующее желание, именуются адвокатами-учредителями. В дальнейшем же их правовой статус не отличается от статуса иных членов коллегии.

Форма правовой связи, которая существует между коллегией адвокатов и адвокатом, - членство - носит гражданско-правовой характер.

Необходимо обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.

Адвокаты-учредители заключают учредительный договор и утверждают устав коллегии. Устав и учредительный договор являются учредительными документами.

Требования к содержанию устава являются типичными для документов такого рода. Устав должен содержать, в частности, следующие сведения:

наименование коллегии;

место нахождения коллегии;

предмет и цели деятельности коллегии;

источники образования имущества коллегии и направления его использования;

порядок управления коллегией;

сведения о филиалах коллегии;

порядок реорганизации и ликвидации коллегии;

порядок внесения в устав изменений и дополнений.

В учредительном договоре адвокаты, принявшие решение осуществлять адвокатскую деятельность в коллегии адвокатов, определяют взаимные обязательства адвокатов между собой, права и обязанности по созданию и функционированию коллегии адвокатов.

Существенными условиями учредительного договора являются: условия передачи коллегии имущества адвокатами-учредителями (естественно, что будет определяться и размер соответствующего вклада, хотя в части четвертой упоминания о нем не содержится); порядок участия адвокатов-учредителей в деятельности коллегии; порядок и условия приема в коллегию новых членов; права и обязанности учредителей (членов) коллегии; порядок и условия выхода учредителей (членов) коллегии из ее состава.

Требования учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее учредителями и членами.

Учредители коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об ее учреждении, в котором указывают сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, место нахождения коллегии, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии устава и учредительного договора.

Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. В настоящий момент государственная регистрация юридических лиц и ведение Единого государственного реестра юридических лиц осуществляется в соответствии с правилами Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" и Постановления Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" налоговыми органами.

Регистрация юридического лица означает также его автоматическое включение в Единый государственный регистр предприятий и организаций всех форм собственности и хозяйствования и присвоение соответствующих кодов Общероссийского классификатора предприятий и организаций.

Кроме вышеизложенного, коллегия адвокатов – это:

юридическое лицо, имеющее самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на территории которого учреждена коллегия;

налоговый агент адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с осуществлением адвокатской деятельности;

представитель по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может создавать филиалы на всей территории России, на территории иностранного государства (если это предусмотрено законодательством соответствующего иностранного государства). Адвокаты филиалов являются членами коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии, расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того субъекта России, на территории которого создан филиал, а об адвокатах филиала, созданного на территории иностранного государства, в региональный реестр того субъекта России, на территории которого учреждена коллегия.

Очевидно, что позиция законодателя по указанному вопросу наилучшим образом сочетается с закрепленным в статье 8 Конституции Российской Федерации принципом единства экономического пространства, свободного перемещения услуг, поддержки конкуренции и свободы экономической деятельности.

В то же время такая позиция является важной предпосылкой создания в будущем так называемых адвокатских сетей - адвокатских образований, оказывающих юридическую помощь доверителю на всей территории Российской Федерации как единого экономического и правового пространства.

Имущество, внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг друга. В уставе коллегии адвокатов должны содержаться сведения об источниках образования имущества коллегии адвокатов и направлениях его использования. Закон никак не ограничивает круг источников доходов данного вида некоммерческой организации. Это означает, что формирование имущества коллегии адвокатов в денежной и иной формах может осуществляться без какого-либо исключения, в том числе за счет источников, предусмотренных пунктом 1 статьи 26 Федерального закона "О некоммерческих организациях". К источникам формирования имущества коллегии адвокатов также следует отнести имущество, передаваемое в неделимый фонд коллегии, образуемый адвокатами в порядке, предусмотренном пунктом 11 статьи 43 Закона.

Определяя конкретные направления использования этих средств, члены коллегии адвокатов должны учитывать, что расходы адвокатского образования должны соответствовать основной функции, возлагаемой законодателем на данную некоммерческую организацию, - обеспечению адвокатской деятельности своих членов.

Закон не устанавливает жестких критериев целевого использования отчислений адвокатов, но в то же время последовательно определяет его основные направления.

Так, в частности, статья 1 Закона характеризует адвокатскую деятельность как квалифицированную юридическую помощь, что, несомненно, предполагает затраты, связанные с ее нормативным обеспечением, включая приобретение как стандартных кодификаций, так и современных электронных информационных правовых систем, затраты на оплату труда штатного вспомогательного юридического персонала (помощников, стажеров, специалистов), оплату труда привлекаемых специалистов и т.д.

Закон требует от адвоката постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию, следовательно, должны быть предусмотрены и соответствующие затраты. Особенности оказания юридической помощи посредством письменных и устных консультаций, составления справок по правовым вопросам, подготовки процессуальных документов, как то установлено Законом, требуют надлежащего технического оснащения, начиная с канцелярских принадлежностей и заканчивая компьютерной, множительной и другой оргтехникой.

Исходя из общих принципов правового статуса, целей и задач, стоящих перед адвокатурой как публично-правовой корпорацией, деятельность которой заключается только в оказании юридической помощи, обеспечивающей квалифицированную защиту прав и свобод граждан и их объединений (как коммерческого, так и некоммерческого характера) и в необходимых случаях доступ к правосудию (пункт 1 статьи 1 Закона), законодатель счел недопустимым преобразование коллегий адвокатов в коммерческие или любые некоммерческие организации, за исключением случаев преобразования в адвокатское бюро, причем только с соблюдением условий, установленных статьей 23 Закона.

Последнее является еще одним важным свидетельством того, что коллегия адвокатов не относится к разновидности некоммерческого партнерства, а представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму некоммерческой организации, основанной на членстве специальных субъектов - адвокатов, и в отличие от некоммерческого партнерства не вправе преобразовываться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию, а тем более в хозяйственное общество.

Адвокатское бюро как форма адвокатского образования

Адвокатское бюро (далее – бюро) – это форма адвокатского образования, которое учреждается двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в простой письменной форме. В этом договоре адвокаты, являющиеся партнерами, обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

В данном договоре должны, в частности, указываться: срок действия договора; порядок принятия адвокатами-партнерами решений; порядок избрания управляющего адвоката-партнера и его компетенция.

Законодатель предоставляет участникам партнерского договора большой объем диспозитивности, тем не менее, прежде всего, следует установить соотношение между содержанием договора и императивными нормами Закона об адвокатуре.

В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Требование Закона об адвокатуре о заключении партнерского договора в простой письменной форме не означает, что по соответствующему решению партнеров он не может быть заключен в нотариальной форме. Такая возможность прямо следует из содержания абзаца 2 пункта 1 статьи 434 ГК РФ. Однако следует учитывать, что в этом случае все последующие изменения и дополнения к договору также необходимо будет заключать в нотариальной форме.

Важным с точки зрения уяснения сущности партнерского договора представляется вопрос о предмете партнерского договора, который определен законодателем как обязательство партнеров по соединению усилий для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Особое внимание обращает на себя то обстоятельство, что законодатель ограничил эту очевидную разновидность совместной деятельности только возможностью объединения усилий, то есть совместных действий, но не имущественных вкладов.

Указанное позволяет прийти к выводу, что партнерство адвокатов не может быть отнесено к простому товариществу, предусматривающему в качестве необходимого условия обязательство по соединению имущественных вкладов. Как следует из буквального толкования, законодатель исходит из презумпции участия всех партнеров в оказании юридической помощи.

Подобное понимание законодателем предмета партнерского договора позволяет установить границы возможного диспозитивного усмотрения партнеров при формулировании иных существенных условий партнерского договора, с одной стороны, а с другой - определить состав общего имущества партнеров.

Таким образом, объединение каких-либо имущественных вкладов адвокатами-партнерами может происходить только в рамках учредительного договора и не может влиять на какие-либо условия партнерского договора, обусловить то или иное их содержание или тем более являться основанием для того или иного распределения дохода между партнерами.

Применительно к содержанию статьи 1042 ГК РФ вкладами адвокатов-партнеров при осуществлении адвокатской деятельности могут признаваться профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая (профессиональная) репутация, деловые (профессиональные) связи, реализуемые ими в виде конкретного объема усилий по совместному оказанию юридической помощи.

Вклады (усилия) адвокатов-партнеров предполагаются равными, если иное не будет установлено предусмотренным партнерским договором способом определения (оценки) размера таких вкладов (усилий).

Весьма существенным представляется то обстоятельство, что юридическая помощь оказывается от имени всех партнеров, то есть перед доверителем в конкретном соглашении об оказании такой помощи обязанными являются все партнеры, и вознаграждение по этому соглашению представляет собой общий доход всех партнеров, независимо от того, кто из них конкретно был назначен для исполнения поручения.

В силу требований пункта 3 статьи 244 ГК РФ этот доход принадлежит партнерам на праве общей долевой собственности.

Управляющий адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В названных доверенностях указываются все ограничения компетенции адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями для прекращения партнерского договора являются следующие:

а) истечение срока действия договора;

б) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами;

в) расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

После прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор, отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию. В течение периода времени с момента прекращения действия договора и до момента преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов.

Юридическая консультация как форма адвокатского образования.

Главной задачей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации является обеспечение оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта Российской Федерации. Очевидно, что для выполнения этой задачи адвокатская палата должна обладать определенными полномочиями. При этом адвокатская палата не может влиять на процесс создания адвокатских кабинетов, коллегий адвокатов и адвокатских бюро, которые создаются самими адвокатами, причем при их создании, как правило, адвокатами учитывается совокупность наиболее оптимальных условий для осуществления адвокатской деятельности, включая и место нахождения адвокатского образования.

В то же время в отдаленных районах некоторых субъектов Российской Федерации отсутствуют адвокатские образования, а население этих районов лишено не только квалифицированной, но и подчас вообще какой-либо юридической помощи. Для того чтобы решить эту проблему, Закон предоставил право адвокатской палате по представлению органов государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждать в таких местностях юридические консультации.

Юридическая консультация – это форма адвокатского образования, которое учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта России тогда, когда на территории одного судебного района общее количество адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью.

Юридическая консультация – это некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения. Понятие учреждения дается в статье 9 Федерального закона "О некоммерческих организациях". В соответствии с этой нормой учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Собственником имущества юридической консультации является адвокатская палата, в соответствии со статьей 296 ГК РФ это имущество закрепляется за юридической консультацией на праве оперативного управления. При этом в соответствии со статьей 298 ГК РФ юридическая консультация не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ней имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ей по смете. Юридическая консультация отвечает по своим обязательствам находящимися в ее распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам юридической консультации несет адвокатская палата.

Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридическую консультацию, смету расходов на ее содержание. Остальные вопросы деятельности юридической консультации разрешаются в соответствии с действующим законодательством России и субъектов России.

Несмотря на тот факт, что норма пункта 1 статьи 20 Закона ставит юридическую консультацию в один ряд с иными формами адвокатских образований, положения статьи 24 Закона свидетельствуют о том, что эта форма имеет факультативный характер и предназначена для решения проблемы правовой защиты граждан в удаленных и труднодоступных местностях, что предопределяет особый порядок учреждения, связанный не столько с волеизъявлением адвокатов, сколько с просьбой государства, и особый порядок финансирования деятельности юридических консультаций, также связанный не с адвокатской деятельностью как таковой, а с выделением соответствующих бюджетных средств.

Адвокатская деятельность - это деятельность по реализации гарантированной Конституцией РФ публично значимой функции по защите законных прав и интересов граждан и их объединений. Однако несмотря на то, что адвокатура выступает, прежде всего, как определенный общественный и политический институт гражданского общества, адвокатская деятельность порождает и целый комплекс имущественных отношений, нуждающихся в особом правовом регулировании. Адвокатская деятельность, будучи экономической деятельностью, по общему правилу, осуществляется на основании соглашения, исполнение которого обуславливает выплату адвокатского гонорара. С этой точки зрения налогообложение адвокатской деятельности выступает как закономерное последствие тех имущественных отношений, которые связаны с реализации права каждого гражданина на квалифицированную юридическую помощь.

Адвокатура - это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите основополагающих прав граждан и их объединений. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит уверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России же при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адвокатуре и адвокату было и подчас остается в определенной степени негативным, особенно со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя. Между тем главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании высокосоциально значимых юридических услуг всему обществу и его членам в защите прав и свобод гражданина и юридических лиц. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется. Престиж профессии адвоката растет.

Адвокатура представляет собой достаточно сложную социальную систему, как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования.

Правовая природа адвокатуры в ее сегодняшнем состоянии, организационно существующей в виде разнообразных коллегий адвокатов, достаточно неопределенна. Теоретические споры по этому вопросу активно велись в юридических изданиях ранее и обострились в последнее время.

Новая концепция адвокатуры, которая была выражена в Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", изменила ранее существовавшую систему экономических отношений при осуществлении адвокатской деятельности, что не могло, конечно, не сказаться и на порядке ее налогообложения. Можно утверждать, что центральная фигура нового закона - это именно адвокат как субъект адвокатской деятельности (ст.2 указанного Закона) и сторона соглашения об оказании юридической помощи (ст.25 данного Закона). Адекватно, если так можно выразиться, сместились и акценты в порядке налогообложения: субъект основных налогов (налог на доходы физических лиц, единый социальный налог, фиксированный платеж в Пенсионный фонд РФ) - адвокат.

Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она не является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: он - защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.

Устранение таких ошибок является прерогативой должностных лиц и органов, ответственных за производство по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника состоит в том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранения.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации (с гимном России). - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. - 32 с.

2. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с изменениями от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г.).

3. Андреева С. Адвокатура. Краткий курс. – СПб. : Издательский дом «Питер», 2002.

4. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. - М. : Юристъ, 2004.

5. Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в российском обществе. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33 (ч.1). Ст. 3431

Адвокатура от лат. advocates - «призванный», т.е. призванный защищать на суде, вести дело.

Историческая справка. В Древнем Риме адвокатами называли родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали называть судебных защитников. В Европе под термином «адвокатура» подразумевается функционирование специального сословия профессиональных юристов.

В России понятие «адвокат» стало широко использоваться с 1864 г. Судебными уставами 1864 г . была введена присяжная адвокатура в лице присяжных поверенных, которые состояли при судах и имели право принять на себя ведение уголовного или гражданского дела во всех судебных местах округа. Профессиональные объединения присяжных поверенных организовывались по территориальному признаку и имели свои органы самоуправления - совет присяжных заседателей и общее собрание. Присяжные поверенные по решению совета присяжных поверенных могли иметь помощников присяжных поверенных.

25 мая 1874 г. в России был введен дополнительно институт частных поверенных, которые занимались адвокатской практикой индивидуально. Свидетельства на право быть частным поверенным выдавались мировыми съездами, окружными судами и судебными палатами. Частные поверенные могли принимать поручения тяжущегося или подсудимого только в том суде, который выдавал им свидетельства.

22 ноября 1917 г. Декретом о суде № 1 институт присяжной и частной адвокатуры был упразднен. Интересы личности в суде было разрешено представлять любому, обладающему гражданскими правами, неопороченному гражданину. Одновременно с этим советская власть принимала попытки по учреждению новых форм адвокатуры.

7 марта 1918 г. Декретом о суде № 2 при местных советах создавались коллегии правозащитников , для которых устанавливались государственные оклады.

30 ноября 1918 г. ВЦИК принял Положение о народном суде, которое заменило коллегии правозащитников на коллегии обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий назначались советами, им устанавливались размеры окладов, они становились государственными служащими.

29 июня 1920 г. Третий Всероссийский съезд работников юстиции утвердил план привлечения адвокатов к трудовой повинности. Вместо коллегии обвинителей и защитников была введена система, в соответствии с которой юристы, работавшие в частных или государственных учреждениях, периодически привлекались к ведению дел на основе обязательной трудовой повинности, что означало ликвидацию адвокатской корпорации .

5 июля 1922 г. было принято Положение о коллегии защитников, по которому в каждой губернии при судах создавались коллегии защитников. Коллегии защитников являлись общественными организациями. Руководство коллегией осуществлялось президиумом, избираемым общим собранием. Президиум имел широкий круг полномочий, в том числе и по приему и исключению членов коллегии, организации юридических консультаций.

Надзор за деятельность коллегий защитников осуществлялся судами, прокуратурой и исполкомами местных советов.

16 августа 1939 г. было принято Положение об адвокатуре в СССР, по которому в краях, областях, автономных республиках, союзных республиках, не имеющих областного деления, образовывались областные, краевые и республиканские коллегии адвокатов , а в районах и городах создавались юридические консультации для оказания юридической помощи населению. Эта модель адвокатуры в России фактически действовала до вступления в силу в мая 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Адвокатура - этонегосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов.

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления (ст.3 ФЗ « Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Сущность адвокатуры заключается в том, что это:

- негосударственная структура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, не создается государством и не финансируется государством;

- добровольное объединение юристов - профессионалов, обладающих статусом адвоката, организованное на основании закона, в целях оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается;

- некоммерческая организация не преследует цель извлечения прибыли. Вознаграждение адвокатов — это не прибыль, а оплата их труда. Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь адвокатами оказывается бесплатно (ст. 26 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

- институт гражданского общества - защитник гражданского общества → призвана представлять и защищать негосударственный, а частный интерес. Свои функции она осуществляет путем оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и свобод.

Адвокатура организована и действует на основе следующих принципов: законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

Принцип законности - организация и деятельность адвокатуры должны соответствовать действующему законодательству. Органы адвокатуры и формы адвокатских образований создаются в строгом соответствии с Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Адвокат обязан осуществлять защиту и представительство своего доверителя только законными средствами, добиваться восстановления нарушенного права доверителя законными средствами.

Принцип независимости - органы государства (в том числе Министерство юстиции, прокуратура, Министерство внутренних дел, суд) не вправе вмешиваться в организацию и функционирование адвокатских образований. Численный состав, штаты, смета доходов и расходов являются компетенцией органов самоуправления адвокатуры. Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры организованы не при судах, а по территориальному принципу.

Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры также не могут вмешиваться в производство по конкретному делу. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Он самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий.

В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.

Принцип самоуправления - адвокатское сообщество управляет своими делами самостоятельно, через свои органы самоуправления (съезды, конференции, собрания, советы адвокатских палат, ревизионные комиссии, квалификационные комиссии, президентов). Наиболее важные вопросы адвокатской деятельности обсуждаются на Всероссийском съезде адвокатов России, конференциях (собраниях) адвокатов адвокатских палат субъектов Российской Федерации, решения которых являются обязательными для исполнения адвокатским сообществом. Органы самоуправления адвокатуры формируются адвокатами самостоятельно, без вмешательства извне.

Принцип корпоративности - адвокатура представляет единый социальный институт, основанный на добровольном союзе лиц, объединенных общими интересами, задачами и целью обеспечить профессиональную защиту доверителей. Все лица, занимающиеся адвокатской деятельностью, состоят членами профессиональной единой корпорации. Каждый адвокат - член одной адвокатской палаты субъекта РФ, а адвокатская палата субъекта является членом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.

Адвокаты обязаны соблюдать правила установленные адвокатской корпорацией (Кодекс профессиональной этики адвоката, устав и решения органов адвокатуры). Корпоративность как принцип организации и деятельности адвокатуры оберегает ее от возможного вмешательства извне, обеспечивает адвокатам уверенность и защищенность своей деятельности.

Принцип равноправия адвокатов - лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката, и избравшее форму адвокатского образования, становится полноправным членом профессиональной корпорации. Адвокат вправе осуществлять любой вид юридической помощи, предусмотренной законом, представлять доверителя в любых органах государственной власти, судах, в органах местного самоуправления на всей территории РФ.

При этом объем полномочий адвоката не зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики. Адвокат вправе по своему усмотрению избрать любую форму адвокатского образования, предусмотренную законом.

Адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам, в порядке, установленном законом, в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность включает различные виды юридической помощи:

Дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и письменной форме;

Составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

Представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

Участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

Участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

Участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

Представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

Представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставами документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

Участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

Участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации могут осуществлять и адвокаты иностранного государства, которые вправе оказывать юридическую помощь на территории РФ при условии их регистрации Минюстом России в специальном реестре.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь , оказываемая :

Работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;

Участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;

Нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности (ст. 1 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ).

Действие указанного Федерального закона не распространяется на органы и лица, которые осуществляют представительство в силу закона (родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом) и руководствуются отраслевым законодательством (ст. 52 ГПК РФ, п.12 ст. 5 УПК РФ и др.).

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

Соглашение между адвокатом и доверителем - гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

Размер вознаграждения адвоката , участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством РФ, а порядок расчета такого вознаграждения утвержден совместным приказом Минюста РФ № 174 и Минфина России № 122н от 5 сентября 2012 г.

Адвокаты могут быть участниками государственной системы бесплатной юридической помощи и оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам, имеющим право на получение такой помощи (ст. 15, 20 ФЗ «О бесплатной юридической помощи). Организация участия адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в субъекте РФ осуществляется адвокатской палатой субъекта РФ.

Адвокатская палата субъекта РФ ежегодно не позднее 15 ноября направляет в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ список адвокатов, участвующих в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи, с указанием регистрационных номеров адвокатов в реестре адвокатов субъекта РФ, а также адвокатских образований, в которых адвокаты осуществляют свою профессиональную деятельность.

Этот список адвокатов ежегодно размещается в Интернете. Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ заключает с адвокатской палатой субъекта РФ соглашение об оказании бесплатной юридической помощи адвокатами, являющимися участниками государственной системы бесплатной юридической помощи.

Размер, порядок оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи, и компенсации их расходов на оказание такой помощи определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ (например, Закон г. Москвы от 4 октября 2006 г. № 49 (в ред. от 12.12.2012) «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в г. Москве»; постановление правительства г. Москвы от 4 декабря 2007 г. № 1040-ПП (в ред. от 24.02. 2009) «О мерах по реализации Закона г. Москвы «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в г. Москве»).

Адвокатская палата субъекта РФ определяет размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи и (или) участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда либо в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по назначению суда, и порядок выплаты такого дополнительного вознаграждения (п. 6 ч. 3 ст. 31 Закона об адвокатской деятельности).

Термин «адвокат» происходит от латинского слова «advocare» — призывать на помощь. Под определением «адвокат» (лат. Advocatus) всегда понимался юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, защиты обвиняемого на суде и т.д.

Адвокатом является лицо , получившее в установленном Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

Федеральный закон не ограничивает адвоката территорией, на которой он вправе осуществлять свою деятельность. При этом никто не вправе требовать от адвоката, проживающего на другой территории или внесенного в иной региональный реестр, какого-либо разрешения для выполнения своих обязанностей на «чужой» территории. Это очень важное законодательное установление. Оно дает возможность гражданину приглашать адвокатов из других регионов, быть более защищенным от местного влияния на правосудие и законность.

Федеральным законом предусмотрены ограничения в участии иностранных адвокатов в адвокатской деятельности на территории Российской Федерации. Такое участие адвокатов иностранного государства допускается лишь для оказания юридической помощи по вопросам права данного иностранного государства. Однако даже и в этом случае, если такое участие связано с государственной тайной Российской Федерации, адвокат иностранного государства не может оказывать юридическую помощь на территории нашей страны.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом «Об АД», физическим и (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. В структуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание на прибыль.

Виды адвокатской деятельности:

1. дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
2. составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
3. представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
4. участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и судопроизводстве;
5. участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6. участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7. представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
8. представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
9. участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10. выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Основные принципы адвокатской деятельности и адвокатуры: Видео