Изменение установленной судом начальной продажной цены заложенного имущества. Снижена минимальная сумма залога по уголовным делам Как подготовиться к переговорам с банком об изменении залога

Если компании нужно вывести часть имущества из залога, воспользуйтесь нашими рекомендациями, чтобы подготовиться к переговорам с кредитором – проанализировать ситуацию и определить аргументы, которые позволят обосновать вашу позицию. Они также подскажут, как организовать встречу с представителями банка.

Если компания собирается продать заложенное имущество или передать в залог другому банку, подготовьтесь к переговорам с нынешним кредитором. Предварительно оцените, удастся ли вывести нужные активы из залога, не предложив замену. Убедить кредитора легче, если компания частично погасила долг или не использовала кредит полностью и не планирует выбирать до конца.

Как подготовиться к переговорам с банком об изменении залога

Прежде чем обращаться в банк с просьбой изменить залог, оцените, есть ли у кредитора основания согласиться. Если да – подготовьте аргументы. Для этого предстоит:

  • оценить, насколько обеспечен кредит;
  • и оценить, какая доля приходится на имущество, которое хотите забрать;
  • рассмотреть структуру кредитов компании в динамике. Определить, какую долю составляет задолженность в банке, в котором собираетесь изменить залог. Проанализировать условия всех кредиторов;
  • изучить требования банка к заемщику, в том числе ковенанты. Установить, насколько аккуратно компания их исполняет;
  • определить, что можно предложить кредитору взамен имущества, с которого нужно снять обременение.

Оценить обеспеченность кредита. Выясните, на сколько процентов обеспечили залогом кредит, – разделите залоговую стоимость имущества на остаток основного долга по кредиту и умножьте на 100 процентов. Узнайте требования кредитора к минимально допустимой обеспеченности кредита. Если у вашей компании она на нижнем уровне, скорее всего, не удастся вывести часть имущества из залога без замены. Если выше – стоит пробовать уменьшить залог. Шансы договориться с банком высоки, если кредит обеспечен на 110 процентов и более.

Формула. Расчет коэффициента достаточности залогового обеспечения

Проанализировать структуру залога . Определите долю каждого вида обеспечения в общей стоимости залога. Чем меньше доля имущества, которое хотите вывести из-под обременения, тем легче договориться с банком. Если доля – 20 процентов и более, проанализируйте, что компания может предложить банку взамен.

Изучить структуру долгов компании и условия кредиторов . Выясните размер ссудной задолженности своей компании в банке, из которого хотите вывести залоговое имущество, и у прочих кредиторов. Проанализируйте данные в динамике – не менее чем за последний год в детализации по кварталам.

Если задолженность в банке, где собираетесь уменьшить залог, снижается в абсолютном выражении, то стоит настаивать на сокращении обеспечения. Если долг растет или остается на прежнем уровне, то, вероятнее всего, залог не удастся вывести. В лучшем случае банк уступит один-два недорогих объекта, которые компания сможет продать третьим лицам.

Проанализируйте условия других кредиторов. Если они выгоднее, используйте это как аргумент в переговорах об уменьшении залога.

Убедиться, что компания выполняет требования банка к заемщику . Проанализируйте , в том числе ковенанты. Убедитесь, что предприятие выполняет их. Если это не так, у банка есть формальный повод отказаться менять залог. Исходя из требований кредитора к заемщику определите дополнительные доводы для переговоров об уменьшении залога. По итогам анализа подготовьте презентацию для переговоров с сотрудниками банка. Ухудшившиеся показатели, данные, которые говорят не в пользу уменьшения залога, не включайте в нее.

Как организовать переговоры с банком об изменении залога

Если , чтобы договориться об уменьшении залога по кредиту, сначала сообщите о своих намерениях менеджеру, с которым вы взаимодействуете по вопросам кредитования. Это может быть клиентский менеджер, кредитный специалист и т. п. – в зависимости от иерархии конкретного банка. Напишите официальное письмо на имя руководителя банка. Укажите, какие объекты компании нужно вывести из залога, и напишите обоснование – несколько аргументов, предположим, снижение ссудной задолженности, высокий уровень обеспеченности кредита.

Дайте банку одну–две недели на то, чтобы проанализировать ситуацию: определите самостоятельно, сколько ждать, в зависимости от того, насколько срочно компании нужно освободить имущество от залога. При этом периодически напоминайте о своем вопросе менеджеру. Если банк не назначает встречу, инициируйте ее сами. Выясните, кто будет присутствовать со стороны банка: должность и полномочия сотрудника, или сообщите банку изначально, с кем хотите обсудить свой вопрос.

Желательно, чтобы компанию на переговорах представляли лица, соответствующие по должности сотрудникам банка. Так, если со стороны банка присутствуют кредитный менеджер, начальник отдела кредитования, отправьте на встречу начальника экономического отдела, допустимо участие финансового директора. Если банк представляет руководитель, то со стороны компании на переговорах должен присутствовать финансовый директор и по возможности генеральный директор. Если у вас небольшая компания, которая относится к малому бизнесу, лучше, чтобы на переговорах присутствовал собственник.

Подготовлено по материалам

" № 6/2013

Компания получила заем по залог имущества. Наступил день возврата долга, но рассчитаться с заимодавцем фирма не может по причине отсутствия денежных средств. Кредитор предложил передать предмет залога в его собственность либо реализовать заложенное имущество на торгах и погасить задолженность денежными средствами. Поможем бухгалтеру разобраться, налоговые последствия какого варианта из предложенных предпочтительнее. И как отразить в бухгалтерском учете эту хозяйственную ситуацию.

Действительно, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, исполнения не произошло или обязательство исполнено ненадлежащим образом, то заимодавец (кредитор) вправе обратить взыскание на предмет залога (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

Гражданско-правовые отношения

В общем случае взыскание на заложенное имущество обращается по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ). Однако договором или дополнительным соглашением к нему может быть предусмотрена возможность взыскания заложенного имущества и во внесудебном порядке (пп. 2, 3 ст. 349 ГК РФ). В то же время не во всех случаях залогодержатель может обратить взыскание на заложенное имущество. Так, взыскать долг за счет залога нельзя, если нарушение обязательства, обеспеченного залогом, крайне незначительно, и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. При этом одновременно должны соблюдаться следующие условия:

Сумма неисполненного обязательства составляет менее чем 5 процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге;

Период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем 3 месяца.

Просто к сведению

Если имущество реализовано на торгах, но сумма выручки недостаточна для покрытия требования залогодержателя, то он вправе получить недостающую сумму из прочего имущества должника. Для этого залогодержатель должен обратиться в суд, если заключенным договором не предусмотрено иного порядка взыскания денежных средств (п. 3 ст. 350 ГК РФ).

Если взыскание заложенного имущества проводится во внесудебном порядке, то залогодержатель имеет право реализовать предмет залога. Сделать это можно, например, проведя публичные торги. Переход права собственности на заложенное имущество непосредственно к залогодержателю может предусматриваться и условиями договора (ст. 334, п. 6 ст. 350 ГК РФ, ст. 28.1, 28.2 Закона РФ от 29.05.1992 № 2872-1).

Бухгалтерский учет

Заложенное имущество остается в собственности залогодателя и, следовательно, продолжает учитываться на его балансе.

В аналитическом учете, организованном к синтетическому счету, на котором числится соответствующее имущество, должна найти отражение информация о том, что имущество находится в залоге. Например, отражен факт смены материально ответственного лица.

Если предмет залога передается залогодержателю, то изменение местонахождения заложенного имущества следует отразить в инвентарных карточках учета и (или) в аналитическом учете, организованном к синтетическому счету, на котором числится соответствующий вид имущества.
Помимо этого, стоимость заложенного имущества отражается на забалансовом счете 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные» .
Реализация предмета залога отражается в бухгалтерском учете залогодателя в порядке, установленном для учета реализации соответствующего вида имущества.

Если предметом залога являются товары или организации, то на дату перехода права собственности на них к лицу, выигравшему торги, или залогодержателю организация включает выручку от реализации указанного имущества в доходы от обычных видов деятельности (пп. 5, 12 ПБУ 9/99 «Доходы организации»). Если же предмет залога – имущество, отличное от товаров и готовой продукции, то доход от его продажи является прочим (пп. 7, 10.1 ПБУ 9/99 «Доходы организации»).

Налогообложение

Вне зависимости от того, продается ли заложенное имущество на торгах или реализуется непосредственно кредитору, у залогодателя возникает обязанность исчислить и НДС.

Налог на прибыль. Так как собственником предмета залога является залогодатель, то именно он в учете отражает доходы и расходы, связанные с реализацией заложенного имущества (ст. 249, п. 1 ст. 268 НК РФ).

Помимо стоимости приобретения залогового имущества (остаточной стоимости) в состав расходов можно включить и другие затраты. Например, сумму возмещения затрат залогодержателя на реализацию заложенного имущества (подп. 31 п. 1 ст. 264 НК РФ). Также при расчете налога на прибыль можно учесть расходы на оценку и страхование предмета залога (подп. 1 п. 1 ст. 343 ГК РФ, п. 1 ст. 252 НК РФ). Такого мнения придерживаются чиновники (письмо Минфина России от 15.02.2008 № 03-03-06/1/103).

НДС. Передача имущества в залог не влечет каких-либо последствий по НДС, поскольку право собственности сохраняется за залогодателем независимо от того, передается фактически заложенное имущество залогодержателю или же нет (п. 2 ст. 335 ГК РФ). Таким образом, при передаче предмета залога реализации не происходит, и объекта налогообложения по НДС не возникает (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Реализация залогового имущества, напротив, облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 2 ст. 154 НК РФ). Конечно, это не распространяется на имущество, освобожденное от налогообложения. Естественно, что в такой ситуации залогодатель начислять НДС не должен.

Единый налог при УСН. Выручку от реализации предмета залога нужно включить в налоговую базу при расчете единого налога. Залогодатель должен признать ее в следующем порядке (п. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 249, п. 1 ст. 346.17 НК РФ):

В сумме, причитающейся залогодержателю, – в день удовлетворения требований залогодержателя к залогодателю;

В сумме, возвращаемой залогодателю, – на дату поступления средств на расчетный счет (в кассу) залогодателя.

При отражении дохода от реализации заложенных товаров в расходы включается стоимость приобретения этих товаров, а также сумма «входного» НДС по ним (подп. 8, 23 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

Что касается затрат по оценке и страхованию предмета залога, то в расходы по единому налогу их включить не удастся.

Такие расходы не поименованы среди расходов, включаемых в расчет налоговой базы (п. 1 ст. 346.16 НК РФ, письмо УМНС России по г. Москве от 11.03.2004 № 21-09/16354).

Нужно помнить, что если реализованы заложенные , то залогодателю придется пересчитать базу по единому налогу за весь период с момента учета стоимости основного средства в составе расходов до даты продажи. Это утверждение справедливо при условии, что предмет залога продан (п. 3 ст. 346.16 НК РФ):

До истечения 3 лет с момента учета его стоимости в составе расходов – при сроке полезного использования объекта 15 лет и менее;

До истечения 10 лет с момента приобретения основного средства – при сроке полезного использования объекта свыше 15 лет.

Практические примеры погашения долга залогом

Ситуация 1: Внесудебный порядок погашения обязательства

Компания получила заем под залог товаров в обороте. Непогашенная сумма долга (с учетом процентов) равна 354 000 руб. Залоговая стоимость товара определена согласно договору о залоге в сумме 590 000 руб. Балансовая стоимость остатка товара на складе составляет 750 000 руб. Между сторонами заключено соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога. При этом стороны договорились, что часть заложенного имущества реализуется кредитору по цене 354 000 руб. (в том числе НДС – 54 000 руб.). Остаток товара стоимостью 236 000 руб. (590 000 руб. - 354 000 руб.) освобождается от залога и поступает в распоряжение заемщика.

Компания применяет метод начисления.

Решение. Бухгалтер сделал следующие проводки:

Дт Кт 90-1 354 000 руб. – отражен доход от реализации товаров (предмета залога);

Дт 90-3 Кт 68- НДС 54 000 руб. – начислен НДС при реализации предмета залога;

Дт 90-3 Кт 300 000 руб. – признана стоимость реализованных товаров;

Кт 590 000 руб. – списана стоимость заложенного имущества;

Дт Кт 354 000 руб. – погашена задолженность по заемным обязательствам.

Выручку от реализации заложенного имущества бухгалтер включил в состав доходов по налогу на прибыль (ст. 249 НК РФ). Так как компания применяет метод начисления, доходы от реализации признаются на дату перехода права собственности на это имущество к его покупателю (п. 3 ст. 271 НК РФ). Сумму признанной выручки бухгалтер уменьшил на стоимость заложенного имущества и сумму расходов, связанных с его реализацией (п. 1 ст. 268, ст. 318, 319 НК РФ).

Ситуация 2: Реализация залога на торгах

Компания получила заем под залог товаров в обороте. Непогашенная сумма долга (с учетом процентов) равна 354 000 руб. Залоговая стоимость товара определена согласно договору о залоге в сумме 590 000 руб. Так как компания не может погасить задолженность, заложенный товар реализован на торгах. Выручка от реализации составила 590 000 руб. (в том числе НДС – 90 000 руб.).

Бухгалтер сделал проводки:

Дт Кт 90-1 590 000 руб. – отражен доход от реализации предмета залога;

Дт 90-3 Кт 68- НДС 90 000 руб. – начислен НДС при реализации предмета залога;


Основные особенности договора залога

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

В нем обязательно указываются предмет залога и его стоимость, а также размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом (п. 1 ст. 339 ГК РФ). Заложенное имущество может находиться как у залогодателя, так и у залогодержателя. Причем залогодержателю оно передается лишь в том случае, если это прямо предусмотрено договором залога (абз. 1 п. 1 ст. 338 ГК РФ). Имущество, на которое установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте залогодержателю не передаются (абз. 2 п. 1 ст. 338, ст. 357 ГК РФ).

ГК РФ Статья 345. Замена и восстановление предмета залога

(см. текст в предыдущей редакции)

1. По соглашению залогодателя и залогодержателя предмет залога может быть заменен другим имуществом.

2. Независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя считаются находящимися в залоге:

1) новое имущество, которое принадлежит залогодателю и создано либо возникло в результате переработки или иного изменения заложенного имущества;

2) имущество, предоставленное залогодателю взамен предмета залога в случае его изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации по основаниям и в порядке, которые установлены законом, а также право требовать предоставления имущества взамен предмета залога по указанным основаниям;

3) имущество, за исключением денежных средств, переданное залогодателю-кредитору его должником, в случае залога права (требования);

3. Если замена предмета залога другим имуществом в случае, предусмотренном подпунктом 1 пункта 2 настоящей статьи, произошла в результате действий залогодателя, совершенных в нарушение договора залога, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а при его неисполнении - обращения взыскания на новый предмет залога.

4. Если предмет залога погиб или поврежден по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, залогодатель в разумный срок вправе восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом при условии, что договором не предусмотрено иное.

Залогодатель, намеревающийся воспользоваться правом на восстановление или замену предмета залога, незамедлительно обязан уведомить об этом в письменной форме залогодержателя. Залогодержатель вправе отказаться в письменной форме в срок, установленный договором залога, или, если такой срок не установлен, в разумный срок после получения уведомления от восстановления или замены предмета залога при условии, что прежний и новый предметы залога неравноценны.

5. В случаях, указанных в пункте 2 настоящей статьи, имущество, которое заменяет предмет залога, в том числе право (требование), считается находящимся в залоге вместо прежнего предмета залога с момента возникновения на него прав залогодателя или с момента возникновения права, за исключением случаев, если в соответствии с законом возникновение, переход и обременение прав требуют государственной регистрации.

Условия договора залога, а также иных соглашений, заключенных сторонами в отношении прежнего предмета залога, применяются к правам и обязанностям сторон в отношении нового предмета залога в той мере, в какой они не противоречат существу (свойствам) этого предмета залога.

Ввиду того, что вопрос о наличии оснований для избрания меры пресечения рассматривается по каждому уголовному делу, принятие решения о применении меры пресечения и его процессуальное оформление следует рассматривать в качестве самостоятельного этапа стадии предварительного расследования. Этот этап начинается непосредственно после привлечения лица в качестве обвиняемого. Его содержание составляют изучение и анализ фактических данных с позиции наличия оснований к избранию в отношении обвиняемого конкретной меры пресечения, принятие решения о применении меры пресечения и процессуальное оформление принятого решения. Названный этап стадии предварительного расследования урегулирован нормами уголовно-процессуального права.

Очевидно, что в результате исполнения рассматриваемого нами закона возрастет в судах количество лиц, в отношении которых будут вынесены необоснованные оправдательные приговоры или прекращены уголовные дела в связи с тем, что доказательства, представленные стороной обвинения в суд, не найдут своего подтверждения в ходе судебного заседания.

В связи с вышеизложенным, важное значение приобретает также момент избрания меры пресечения. Уполномоченное лицо избирает меру пресечения в отношении обвиняемого, т.е. лица, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Мера пресечения может быть избрана либо одновременно с вынесением постановления о привлечении в качестве обвиняемого, либо до того, как обвинение было предъявлено, либо после предъявления обвинения; либо, наконец, после допроса обвиняемого.

Представляется, что предпочтителен последний порядок: уполномоченное лицо выносит постановление о привлечении в качестве обвиняемого, вызывает обвиняемого, допрашивает его и после всего этого решает вопрос о мере пресечения, уже зная об отношении обвиняемого к предъявленному обвинению и выслушав все объяснения обвиняемого. Это дает возможность уполномоченному лицу наиболее осторожно и вдумчиво подойти к разрешению вопроса о мере пресечения, избрать именно ту меру, которая по обстоятельствам дела действительно необходима.

Еще одно из отрицательных последствий принятия и использования нового закона о залоге как мере пресечения может заключаться в том, что граждане, потерпевшие от преступлений, просто перестанут обращаться с заявлениями о совершенных против них преступлений, впрочем, что многие уже и сейчас это делают.

На наш взгляд, законодатель должен внести изменения в новый закон, в котором следует указать, что залог как мера пресечения может применяться только в отношении тех лиц, которые подозреваются или обвиняются в совершении преступлений небольшой и средней тяжести (ч. 2 и 3 ст. 15 УК).

Достоверность оснований обеспечивается процессуальным порядком доказывания и закрепления в материалах уголовного дела. Соответствие фактических данных предусмотренным законом критериям устанавливается при принятии компетентным органом процессуального акта (постановления, определения, приговора). Его роль состоит в том, что в нем воплощается индивидуальное предписание должного поведения конкретных лиц, интегрируется значение всех фактических данных, влияющих на применение мер процессуального пресечения.

И последнее наше замечание относительно нового закона о залоге как мере пресечения связано с необходимостью учета прав и законных интересов потерпевшего при избрании меры пресечения в отношении подозреваемого или обвиняемого.

Мера пресечения изменяется на более строгую в случае, если обвиняемый ведет себя ненадлежащим образом. Мера пресечения изменяется на более мягкую, если обвинение изменено на менее тяжкое либо степень вероятности ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого) становится незначительной. Если вина арестованного лица доказана, он активно помогает следствию, раскаивается, возмещает ущерб, возникает основание для изменения меры пресечения, на несвязанную с содержанием под стражей, до вынесения приговора судом.

Закон не содержит каких-либо ограничений изменения меры пресечения на более или менее строгую при возвращении дела на дополнительное расследование прокурором (ст. 221 УПК РК) или при направлении дела судом прокурору для устранения препятствий его рассмотрения (ст. 237 УПК РК). Изменить меру пресечения может суд или судья, либо лицо, производящее дознание, следователь. Мера пресечения, избранная в ходе досудебного производства следователем, дознавателем может быть отменена или изменена только на основании постановления. Мера пресечения, избранная на основании судебного решения, может быть отменена или изменена только судом.

Потерпевшего, естественно, волнует, как такая мера пресечения как залог способна предотвратить все те негативные обстоятельства, которые указаны в законе как основания для применения этой меры пресечения. Тем более, нас всех должно насторожить то обстоятельство, что в новом законе об использовании залога в качестве меры пресечения не содержится никаких ограничений для ее применения - ни по составам преступлений, ни по личности подозреваемого и обвиняемого (ч. 2 ст. 106 УПК).

По общему правилу, вопрос о применении меры пресечения решается после привлечения лица в качестве обвиняемого. Правильное избрание меры пресечения имеет важное значение для обеспечения надлежащего поведения обвиняемого.

Процессуальный порядок применения, изменения и отмены мер уголовно-процессуального пресечения строго регламентирован законодательством РК. Основания и процессуальный порядок изменения меры пресечения определены в ст. 110 УПК РК. Данная статья устанавливает общее правило отмены (изменения) меры пресечения, суть которого заключается в том, что отменить (изменить) меру пресечения может то должностное лицо или тот орган, которые принимали решение об ее избрании, и в случаях, когда изменяются основания, обусловившие избрание данной меры пресечения. Из этого положения и вытекает соответствующий уровень процессуальной самостоятельности следователя и дознавателя. Существует много различных мнений об уровне процессуальной самостоятельности следователя и дознавателя. В частности некоторые считают, что оговоренные уголовно-процессуальным законом ограничения процессуальной самостоятельности не играют никакой роли, особенно это касается взаимоотношений следователя и прокурора. Вот что по этому поводу пишет известный адвокат А. Кучерена: "Почему я утверждаю, что санкцию прокурора на избрание меры пресечения в отношении подозреваемого следователь может получить без особого труда? Как правило, следователь принимает решение о применении меры пресечения на основании данных, предоставленных ему оперативными работниками. Если они показались ему убедительными, он как бы визирует их и обращается за санкцией к прокурору. А тот, в свою очередь, рассуждает примерно так: раз следователь данные оперативных работников считает убедительными, почему я должен ему не верить? Внимательно изучать эти данные у него нередко нет ни времени, ни желания".

Ни для кого не секрет, что уровень коррупции в обществе достаточно высок. И поэтому нарушения законности могут произойти на любом уровне: следователем, прокурором, судьёй. Вот пример из практики, когда в результате судебного решения об изменении меры пресечения было разрушено уголовное дело.

В связи с этим правильно отмечает И.М. Ибрагимов: "Поскольку у потерпевшего могут быть причины, заставляющие его беспокоиться о своей безопасности, ему не все равно, на свободе или под стражей находится обвиняемый. Именно реальные опасения потерпевшего за жизнь, здоровье и имущество свое и своих близких родственников, должны стать основанием для его права и реальной возможности обжаловать в вышестоящий суд и решение суда первой инстанции о необходимости принятия решения об избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. Мнение потерпевшего по этому вопросу должно быть обязательно учтено с учетом конкретных обстоятельств дела, и не только дознавателем, следователем, прокурором, но и судами, которые заинтересованы в установлении гарантий безопасности участников уголовного процесса и, в первую очередь, безопасности самого потерпевшего". Избрание более строгой меры пресечения возможно при появлении дополнительных обстоятельств, устанавливающих: а) возможность совершения обвиняемым (подозреваемым) процессуального нарушения; б) неспособность прежней меры пресечения обеспечить надлежащее поведение обвиняемого или подозреваемого. Изменение меры пресечения на более мягкую допускается при наличии общих оснований, условий и мотивов ее избрания, когда прежняя более строгая мера пресечения отменяется в связи: а) с отменой вышестоящей инстанцией; б) с отпадением необходимости в применении; в) с отпадением специальных условий. Например, вместо заключения под стражу избирается залог.

Мера пресечения изменяется на другую, более строгую или более мягкую, когда это вызывается поведением подозреваемого или обвиняемого и обстоятельствами дела, определяющими основания и условия применения мер уголовно-процессуального принуждения в виде мер пресечения. Изменение меры пресечения производится по мотивированному постановлению дознавателя, следователя или судьи либо по мотивированному определению суда.

При наличии к тому достаточных оснований мера пресечения может быть изменена на более строгую или на более мягкую мотивированным постановлением (определением) лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело.

Копия постановления судьи, следователя, дознавателя или определения суда об изменении меры пресечения вручается под расписку лицу, в отношении которого была изменена мера пресечения. Одновременно с вручением копии постановления (определения) об изменении меры пресечения лицом, вынесшим данный процессуальный документ, разъясняются право и порядок его обжалования. Процессуально изменение меры пресечения залога на иную оформляются соответствующими постановлениями. Закон не указывает прямо об обязанности вручения обвиняемому или подозреваемому копии постановления или определения об изменении или отмене меры пресечения. Статья 101 УПК РК обязывает должностных лиц вручать постановление или определение об избрании меры пресечения лицу, в отношении которого оно было вынесено, а по просьбе защитника или законного представителя предоставлять постановление или определение и им. Таким образом, есть определенные основания, обязывать соответствующих должностных лиц вручать копию постановления или определения об изменении или отмене меры пресечения. В случае уклонения подозреваемого или обвиняемого от явки по вызову суда или совершения им нового преступления, мера пресечения изменяется на более строгую (домашний арест или заключение под стражу).

Поэтому законодатель поступил бы справедливо, если бы в новой редакции закона обязал бы суд при принятии решения об избрании меры пресечения в виде залога выяснять об этом мнение потерпевшего. И такое добавление, на наш взгляд, необходимо внести в ст. 106 УПК о залоге как мере пресечения.

Таким образом, на наш взгляд, новый закон о залоге как мере пресечения нуждается в серьезной доработке и исправлении. Без этого трудно рассчитывать на его эффективное применение в следственной и судебной практике. Таким образом, залог - мера пресечения посягает не столько на личность, сколько на имущество обвиняемого (залогодателя), ограничивает не столько личные, сколько экономические права. Он не лишает обвиняемого физической возможности скрыться либо иным образом уклониться от органов расследования и суда - он связывает его свободу действий угрозой имущественных потерь. Применением этой меры пресечения он вынуждается к неуклонению боязнью, страхом имущественной ответственности своей или залогодателя.

1. В п.1 комментируемой статьи на залогодателя возложена информативная

обязанность о немедленном (т.е. как только это оказывается возможным) уведомлении

залогодержателя (если он ему известен) о случаях предъявления залогодателю

другими лицами требований, удовлетворение которых может повлечь уменьшение

стоимости или ухудшение заложенного имущества. Указанная обязанность корреспондирует

с пп.3 п.1 ст.343 ГК РФ.

Таким образом, перечисленные в п.1 ст.33 Закона притязания каких-либо

лиц на предмет ипотеки становятся информационным поводом для уведомления залогодержателя

(такой порядок установлен для обеспечения его интересов) только в случае возможного

"уменьшения стоимости" или "ухудшения" заложенного имущества. Поскольку в

статье не уточнено, какие формы могут использоваться для передачи сообщения,

то их, при возникновении такой необходимости, выбирает залогодатель, чтобы

обеспечить доведение сообщения до залогодержателя в кратчайшие сроки.

2. Одним из существенных условий договора об ипотеке является оценка

предмета ипотеки (см. п.1 ст.9 Закона и комментарий к нему), т.е. проведение

соответствующего экспертного действия. Эта норма повторяет положения п.1 ст.339

ГК РФ, хотя в Законе о залоге (п.1 ст.10) устанавливается, что в договоре

о залоге должно содержаться, среди прочих, условие о стоимости имущества.

Оценка имущества - определение стоимости имущества в соответствии с поставленной

целью, процедурой оценки и требованиями этики оценщика (п.1 ГОСТ Р 51195.0.02-98.

Единая система оценки имущества. Термины и определения). В данном случае целью

оценки является залог недвижимого имущества. Залоговая стоимость имущества

Стоимость имущества в целях обеспечения кредита (п.22 того же ГОСТа). В

рассматриваемых отношениях для сторон договора об ипотеке главное значение

имеет информация о величине залоговой стоимости вообще и возможное изменение

ее величины в случае удовлетворения перечисленных в п.1 ст.33 Закона притязаний

других лиц на заложенное имущество.

3. Ухудшение заложенного имущества и уменьшение его стоимости - взаимосвязанные параметры, поэтому оправданно, что оба эти показателя включены в состав принципов, на которых строится защита предмета ипотеки от притязаний третьих лиц.

4. Залогодержатель является стороной, заинтересованной в исходе дела

при предъявлении к залогодателю соответствующего иска, поэтому его участие

в судебном разбирательстве безусловно необходимо. В соответствии с ГПК РСФСР,

применительно к ситуации по защите заложенного имущества, лицами, участвующими

в деле, признаются: третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на

предмет спора (ст.37), и третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований

на предмет спора (ст.38).

5. В п.2 настоящей статьи содержится предписание залогодателю. В соответствии

с ним он должен, защищая права на заложенное имущество, использовать предусмотренные

ст.12 ГК РФ способы защиты гражданских прав обособленно или в совокупности

в зависимости от конкретных обстоятельств.

6. Новеллой в Законе (п.2 ст.33) является норма о предоставлении залогодержателю

права использовать способы защиты, названные в ст.12 ГК РФ, от имени залогодателя,

если последний отказался от защиты своих прав на заложенное имущество или

не осуществляет ее. Причем делать это залогодержателю разрешено без специальной

доверенности; также он может предъявлять требование залогодателю по возмещению

расходов, понесенных в связи с защитой указанных прав.

В комментируемой норме законодатель не устанавливает, в какой форме залогодателем

должен быть выражен отказ от защиты своих прав. Поэтому вполне оправданно

в ситуации, когда залогодатель не заявляет об отказе от защиты своих прав

на заложенное имущество, чтобы залогодержатель доказал, что действия залогодателя

могут быть квалифицированы вышеуказанным образом и потому он самостоятельно

начинает использовать имеющиеся способы защиты, делая это от имени залогодателя.

При этом залогодержатель наделен полномочием (п.2 ст.33 Закона) осуществлять

такого рода защиту прав без специальной доверенности, что корреспондирует

с нормами ст.182 "Представительство" ГК РФ. Полномочие - это право выступать

представителем другого лица, совершать юридически значимые действия для него.

Данное полномочие залогодержателя возникло на основании одного из трех,

предусмотренных п.1 ст.182 ГК РФ, юридических фактов - закона, а именно Закона

"Об ипотеке" (п.2 ст.33). Представительство, основанное на законе, называется

обязательным. Его особенностями являются: представительство возникает независимо

от волеизъявления представляемого; полномочия представителя непосредственно

определены законом. Представитель вообще, а с учетом вышеуказанного статуса

в особенности, должен осуществлять свои правомочия добросовестно. Например,

в случае если залогодержатель превысит данное ему полномочие, то в отношении

заключенной им сделки действует правило ст.183 ГК РФ.

7. Истребуя из чужого незаконного владения имущество, заложенное по договору

об ипотеке, залогодержатель, действуя от своего имени, должен руководствоваться

правилами, изложенными в ст.301 - 303 ГК РФ, и при возврате имущества передать

его во владение залогодателя. Таким образом, закон охраняет интересы не только

залогодержателя, но и залогодателя, независимо от возможных действий или бездействия

последнего по защите заложенного имущества от притязаний третьих лиц.

Смотрите также:

1.3. Развитие законодательства об ипотеке и ипотечном кредитовании в современной России. … Подтвердил Закон об ипотеке и то, что ипотека может возникать как в силу договора, так и на основании фе-дерального закона .

С другой стороны, от оценки залога зависит величина кредита : чем меньше залог , тем меньше кредит . Следует также отметить, что в Законе «Об ипотеке » содержится абсо-лютно новое для российского законодательства положение о том...

Основными законода-тельными актами в этой области являются: Гражданский Кодекс Российской Федерации; Федеральный Закон «Об ипотеке (залоге недвижимости )» от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ; Закон РФ «О залоге» от 29 мая 1992 г...

Нормы, регулирующие ипотеку , содержатся не только в ФЗ “Об ипотеке ”, но и в ГК РФ. Согласно п.2 ст.334 ГК РФ общие правила Кодекса о залоге применяются к ипотеке лишь в случаях, когда самим ГК РФ или законом Об ипотеке ” не установлены иные правила.

Ипотека – это кредит , полученный под залог недвижимости . … В июле 1995 года Госдума приняла в первом чтении проект Федерального закона Об ипотеке (залоге недвижимости )”.

Именно в таком определении слово ипотека вошло в Федеральный закон от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ «Об ипотеке » . В современной правовой доктрине различают ипотечное коммерческое кредитование под залог жилых помещений, когда, например...

Бизнес, инвестиции, право. Ипотека и ипотечный кредит . … Подтвердил Закон об ипотеке и то, что ипотека может возникать как в силу договора, так и на основании фе-дерального закона .

Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости )». В этом законе подробно урегулированы вопросы, связанные с обращением взыскания на недвижимость. Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже».

В современной России система ипотечного кредитования находится в стадии становления. Введенный в 1998 году в действие Федеральный закон «Об ипотеке » (залоге недвижимости ), как, впрочем, и многие другие новые законы , поставил перед участниками рынка недвижимости...

Раздел: Экономика: бизнес, финансы, инвестиции. После того, как вы получили ипотечный кредит и успешно приобрели долгожданное имущество, на эти средства, приходит погашения кредита. … В главе 7 Закона «Об ипотеке » сказано

Преодолев вето Президента РФ Федеральное собрание РФ приняло Федеральный Закон , подписанный Президентам РФ 21 июля 1998 г. «Об ипотеке (залоге недвижимости )».*

Гражданский кодекс существенно развил правовое регулирование закона , посвятив ему около 30 статей, и закон РФ "Об ипотеке " (от 24 июня 1998 г.) действует в части, не противоречащий ГК РФ. Подобно другим способам обеспечения, залог без основного обязательства...

28 февраля 1996 года вышел Указ Президента РФ “О дополнительных мерах по развитию ипотечного кредитования ”. 9 июля 1998 года Советом Федерации одобрен Федеральный закон Об ипотеке (залоге недвижимости )”.

Залогодержа-тель по договору об ипотеке имеет право на предъявление виндикационного иска, даже не смотря на то, что предмет ипотеки не находился и не должен был находиться у него (п.3 ст.33 Закона об ипотеке ).

Ипотека : условия кредитования . Погашение кредита при ипотеке . … Ипотека и ипотечный кредит . … Подтвердил Закон об ипотеке и то, что ипотека может возникать как в силу договора, так и на основании федерального закона .

ГК предусматривает дополнение норм о залоге положениями закона об ипотеке (п.2 ст.334 ГК) и Закона о регистрации прав на недвижимость . … 2. До принятия закона об ипотеке залог недвижимого имущества регулируется нормами ГК.

Залог земельных участков (ипотека ) регулируется земельным и гражданским законодательством, а также специальным Федеральным Законом «Об ипотеке (залоге недвижимости )» 1998 г.

Правовое пространство России в области иностранных инвестиций составляют федеральные законы «О залоге » и «Об ипотеке ». Закон «Об ипотеке » дополняет закон «О залоге » применительно к долгосрочным кредитам .

Советская власть отменила собственность на землю, что прекратило существование ипотеки . Новый виток в развитии ипотеки был дан в начале 90 – х гг. после принятия “Закона об ипотеке ”. Стали появляться первые ипотечные банки.

В соответствии со ст. 334 ГК РФ залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека ) регулируется законом об ипотеке . Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости ...

Последние добавления: