Договор на нир является публичным договором. Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Бланк документа «Договор на выполнение научно-исследовательских работ (образец)» относится к рубрике «Договор на создание и выполнение НТП». Сохраните ссылку на документ в социальных сетях или скачайте его себе на компьютер.

на выполнение научно-исследовательских работ

г. ______________ "___" ___________ 20__г.

________________________________________________________________________,

(наименование организации)

именуем __ в дальнейшем "Исполнитель", в лице __________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ______________________________________________,

(устава, положения, доверенности)

с одной стороны, и _____________________________________________________,

(наименование организации, Ф.И.О. гражданина)

именуем __ в дальнейшем "Заказчик", в лице _____________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании ________________________, с другой стороны,

заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязанность

провести обусловленные техническим заданием Заказчика научные

исследования в сфере _____________________ (тематика исследований).

Заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

договором, научные, экономические, социальные и другие параметры их

ожидаемых результатов определяются согласованными Заказчиком и

Исполнителем и являющимися приложениями к настоящему договору техническим

заданием (приложение N 1) и программой работ (приложение N 2).

1.3. Исполнитель обязан соблюдать требования, содержащиеся в

техническом задании и программе работ, и вправе отступить от них только с

письменного согласия Заказчика.

1.4. Заказчик обязан оказывать содействие Исполнителю путем

предоставления по требованию Исполнителя ________________________________

И иной

информации, необходимой для выполнения работ, которой располагает

Заказчик.

2. Сроки выполнения работ

2.1. Срок начала работ - ______________________ дней со дня

заключения настоящего договора.

2.2. Срок окончания работ - ___________________________.

2.3. Сроки завершения промежуточных этапов выполнения работ

определяются в соответствии с согласованным сторонами календарным планом

работ, являющимся неотъемлемым приложением к настоящему договору

(приложение N 3).

3. Стоимость работ и порядок расчетов

3.1. За выполненные работы, указанные в разделе 1 договора, Заказчик

обязан уплатить Исполнителю ______________ рублей.

Указанная в настоящем пункте стоимость работ включает в себя

3.2. Не позднее __________ срока со дня подписания договора Заказчик

обязан уплатить Исполнителю аванс в размере __% от суммы, указанной в

п.3.1 договора, т.е. _____________ рублей.

3.3. Последующие платежи Заказчик производит на основании счетов

Исполнителя, выставляемых после подписания сторонами актов,

подтверждающих готовность этапов работы, установленных календарным планом

3.4. Оплата аванса и счетов Исполнителя производится Заказчиком по

безналичному расчету, платежными поручениями.

4. Срок действия договора

4.1. Настоящий договор вступает в силу со дня его подписания

Заказчиком и Исполнителем.

4.2. Настоящий договор заключен на срок до ________________________.

4.3. До завершения сторонами исполнения своих обязательств,

вытекающих из настоящего договора, соответствующие условия договора

сохраняют свою силу.

5. Обязанности сторон

5.1. Исполнитель обязан:

провести научные исследования лично; он вправе привлекать к

исполнению настоящего договора третьих лиц (субисполнителей) только с

согласия Заказчика;

признаются следующие сведения: ________________________________________

________________________________________________________________________;

выполнить работы в соответствии с согласованным с Заказчиком

техническим заданием и передать Заказчику их результаты в срок,

установленный в п.2.2 настоящего договора;

согласовать с Заказчиком необходимость использования охраняемых

результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и

приобретение прав на их использование;

своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в

выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от

технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании

или в договоре;

незамедлительно информировать Заказчика об обнаруженной

невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности

продолжения работы;

гарантировать Заказчику передачу полученных по договору результатов,

не нарушающих исключительных прав других лиц.

5.2. Заказчик обязан:

передавать Исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;

принять результаты выполненных работ и оплатить их;

выдать Исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу

и календарный план работ;

обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета

договора, хода его исполнения и полученных результатов; конфиденциальными

признаются сведения, указанные в п.5.1 настоящего договора.

6. Ответственность сторон

и порядок разрешения споров

6.1. За просрочку выполнения работы Исполнитель уплачивает Заказчику

штраф в размере __% от суммы договора и пеню из расчета __% от суммы

договора за каждый день просрочки, если не докажет, что просрочка

обусловлена обстоятельствами, за которые Исполнитель не отвечает

(отсутствует вина Исполнителя).

6.2. Исполнитель обязан возместить Заказчику причиненный

Исполнителем прямой ущерб в пределах общей стоимости работ по договору.

Упущенная выгода подлежит возмещению Исполнителем Заказчику в

следующих случаях: _________________________________________

________________________________________________________________________.

6.3. Меры ответственности сторон, не предусмотренные в настоящем

договоре, применяются в соответствии с нормами гражданского

законодательства Российской Федерации.

6.4. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении

настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров

между сторонами.

6.5. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров

стороны передают их на рассмотрение в ____________ (указать место

нахождения арбитражного суда).

7. Сдача и приемка работ

7.1. Исполнитель обязан направлять Заказчику письменное извещение

при завершении каждого промежуточного этапа работ, установленного

календарным планом работ (работы в целом).

7.2. В срок _________________ с даты получения извещения Заказчик

обязан приступить к приемке соответствующего этапа (работы в целом).

7.3. Приемка каждого этапа работы (работы в целом) оформляется

двусторонним актом сдачи-приемки, подписываемым ____ ______ со стороны

Исполнителя и ________________ со стороны Заказчика.

7.4. Недостатки в выполненных работах или в оформлении документации,

обнаруженные Заказчиком при приемке, отражаются в акте сдачи-приемки

этапа работы (работы в целом). Одновременно составляется двусторонний

Этап работы (работа в целом), принятый с недостатками в выполненных

работах или в оформлении документации, подлежит оплате Заказчиком после

устранения Исполнителем соответствующих недостатков.

8. Права на результаты работы

8.1. После исполнения сторонами обязательств, вытекающих из

настоящего договора, права на использование результатов работы на

территории _______________________ (государство, регион и т.п.) в сфере

___________________________________ (отрасль экономики) принадлежат

Заказчику.

8.2. Заказчик ______________ (вправе, не вправе) передавать

указанные в п.8.1 права другим лицам.

8.3. Исполнитель вправе использовать результаты работы по настоящему

договору для собственных нужд, в том числе в собственной научной,

коммерческой и иной деятельности.

9. Дополнительные условия

9.1. Права и обязанности сторон, прямо не предусмотренные в

настоящем договоре, определяются в соответствии с ГК РФ.

9.2. ______________________________________________________________.

10. Адреса и банковские реквизиты сторон

Заказчик: __________________________________________________________

Исполнитель: _______________________________________________________

Настоящий договор составлен в двух экземплярах на русском языке. Оба

экземпляра идентичны и имеют одинаковую силу. У каждой из сторон

находится один экземпляр настоящего договора.

Подписи сторон:

Заказчик _____________________________________ М.П.

Исполнитель __________________________________ М.П.

Посмотреть документ в галерее:

ГК по договору на вы­полнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техни­ческим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их; по договору на выполнение ОКР или технологи­ческих работ исполнитель обязуется разработать образец нового изде­лия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

При этом конкретный договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления об­разцов, так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 ГК).

По своей юридической природе такой договор всегда является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Подробнее о НИР и ОКР

Научно-исследовательские работы (НИР) представляют собой ра­боты по разрешению тех или иных теоретических проблем, прове­дение исследований в определенных областях науки и техники, тео­ретическую разработку возможности создания нового вида машин, приборов, оборудования и т.п.Научные исследования разделяются на

• фундаментальные, которые направлены на полу­чение новых знаний об основных закономерностях строения, функ­ционирования и развития человека, общества, окружающей природ­ной среды;
• прикладные - представляют собой исследования, направленные преимущественно на применение но­вых знаний для достижения практических целей и решения кон­кретных задач.

В этом цикле научных работ научно-исследовательская деятельность противостоит научно-технической деятельности, осуществляемой пу­тем проведения опытно-конструкторских и технологических работ.

Опытно-конструкторские работы (ОКР) - это работы по моделирова­нию и созданию опытного образца изделия, отвечающего требовани­ям заказчика, работы по осуществлению испытаний такого образца и подготовке конструкторской документации на такой образец. Тех­нологические работы представляют собой работы по созданию новой технологии, в том числе технологии, разработанной на основе прове­денных научных исследований или связанной с созданием и приме­нением опытного образца изделия.

НИОКР характеризуются этапностью их проведения. В литературе выделяются следующие основные этапы научно-иссле­довательских работ:

1. подготовительный;
2. теоретическая разработка;
3. проектирование и изготовление макетов;
4. экспериментальная часть;
5. анализ и обобщение результатов;
6. научно-технический отчет.

Опытно-конструкторские и технологические работы имеют схо­жие этапы. Разбивка работ на этапы позволяет заказчику осуществ­лять полноценный контроль за ходом работ.

При этом возможно проведение только одного вида работ (на­пример, НИР) без проведения других видов работ, поскольку отдельные направления научной деятельности могут исключать необходимость проведения опытно-конструк­торских или технологических работ. Научно-исследовательские работы ведутся с це­лью разрешения проблемы, результат которой неясен на стадии заключения договора на их проведение. Решение поставленной проблемы или набора проблем в результате выполнения НИР может быть как самодостаточным, так и потребовать дальнейшей на­учно-технической деятельности на основе полученных результатов. НИР может привес­ти и к отрицательному результату или творческой неудаче, что вообще может лишить всякого смысла дальнейшие разработки.

Из этого видна определенная схожесть названных работ с подряд­ными работами.

Отличие договоров на выполнение НИР и ОКР от других видов договоров

В то же время научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) отличаются от подрядных работ, в том числе и от проектно-изыскательских, что привело к их отдель­ному правовому регулированию в гл. 38 ГК. В отличие от договора на проведение подрядных работ , результат и порядок проведения которых заранее ясен его сторонам, в договоре на проведение НИОКР можно определить лишь направление рабо­ты и общие параметры ее результатов.

Другими словами, предмет договора на выполнение НИР и ОКР является определимым, а не определенным. Это связано с тем, что НИР и ОКР всегда носят творческий характер. При этом степень творчества особенно высока в НИР. Эти работы сугу­бо творческого характера имеют целью получение новых знаний в раз­личных областях науки, а их результат воплощается в научном отчете, который можно рассматривать как произведение науки. Наличие такого результата сближает НИР с договором авторского заказа , однако существует и принципиальное различие. Результат договора авторского заказа ценен именно как произведение, т.е. ори­гинальная творческая форма, в то время как отчет о выполнении НИР имеет ценность не с точки зрения той формы, в которой он воплощен, а с точки зрения своего содержания: тех выводов и тех рекомендаций, которые делает исполнитель. Можно сказать, что ценностью НИР яв­ляется то, что по результатам проведения НИР еще не является охра­носпособной. Для получения правовой охраны необходимо проведение других работ, создание на основе НИР конкретного результата. Напри­мер, изобретение не является в чистом виде результатом НИР, а пред­ставляет собой результат научно-технической деятельности. Именно поэтому НИР - это прежде всего договор о выполнении творческих ра­бот, а не договор о создании произведения .

Для опытно-конструкторских и технологических работ сходство с авторскими договорами еще менее принципиально. Данные виды работ являются комплексными, включающими в себя не только рабо­ты творческого характера, но и работы технические, производствен­ные, направленные на изготовление образца, проверку его характери­стик, подготовку соответствующей документации.

Из творческого характера НИР и ОКР вытекает и еще одна их важ­ная особенность. Данные работы, будучи однажды выполненными и сданными заказчику, не могут составить предмет нового договора (при повторении той же самой работы деятельность того же ис­полнителя перестает быть творческой) .

Содержание (права и обязанности сторон) договоров на выполнение НИР и ОКР

Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР - их пред­мет, который является определимым. При этом степень его определи­мости отличается в зависимости от вида работ:

• научные исследо­вания имеют более абстрактный характер;
• опытно-конструкторские и технологические работы более конкретны (направ­лены на конкретные технические решения, создание конкретных об­разцов изделий, подлежащих использованию в экономике).

Данное различие отражается не только на предмете договора, но и в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, последствия получения отрицательного результата или творческой не­удачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).

Предмет договора определяется в соответствии с техническим зада­нием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формиру­ется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из

• темы (направления) исследования;
• основных вопросов (проблем), решае­мых исполнителем;
• целей работ;
• требований, предъявляемых к выво­дам и рекомендациям исполнителя (включающих наличие необходи­мых расчетов, соответствие сделанных выводов и рекомендаций тре­бованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п.).

Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности,

• установление техни­ческих характеристик и технико-экономических показателей образ­ца,
• требования, предъявляемые к подлежащей разработке документа­ции и (или) технологии,
• требования к отчету о проведенных испытаниях образца.

Другим условием данного договора является цена договора на проведение НИР и ОКР . В соответствии со ст. 778 ГК и содержащейся в ней отсылкой к ст. 709 ГК цена работ может определяться по общим правилам п. 3 ст. 424 ГК, т.е. не является существенным условием договора , поскольку в слу­чае ее отсутствия возможно применение правила о цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.

Цена - как существенное условие (мнение)

Творческий характер НИОКР, уникальность проводимых исследова­ний и разработок, исключающая возможность их повторения в другом договоре, указывают на то, что цена должна признаваться существен­ным условием договора на их выполнение. Косвенным подтверждени­ем этого вывода служат также правила абз. 2 п. 3 ст. 1234 и абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК, в соответствии с которыми цена является существенным условием договора об отчуждении исключительного права и лицензи­онного договора, а правила п. 3 ст. 424 ГК здесь не применяются, по­скольку результаты интеллектуальной деятельности носят творческий характер и обладают уникальностью, что исключает применение ана­логии при определении цены возмездного договора об их использова­нии. Это в равной мере относится и к НИОКР.

Существенным условием договора на проведение НИР и ОКР яв­ляется срок договора на проведение НИР и ОКР (ст. 773 ГК РФ). Это объясняется тем, что заказчик, как правило, должен иметь представление о времени получения результатов соответствую­щих работ, поскольку чрезмерно длительный срок может лишить его заинтересованности в проведении работ. Длительность проведения работ зависит от сложности, объема, трудоемкости и ряда других фак­торов.

Исполнение договоров на выполнение НИР и ОКР

Различие в степени творчества при проведении НИР и ОКР прояв­ляется в принципах регулирования выполнения этих работ.

НИР , по­добно исполнению договора авторского заказа, должны быть осуще­ствлены исполнителем лично. Привлечение к их выполнению третьих лиц может быть осуществлено исполнителем только с согласия заказ­чика (п. 1 ст. 770 ГК).

При выполнении опытно-конструкторских и технологи­ческих работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено догово­ром, привлекать к его исполнению третьих лиц (это сближает договоры на выполнение ОКР с договорами подряда). Поэтому в п. 2 ст. 770 ГК установлено, что к отношениям исполнителя с третьими лицами при выполнении таких работ применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике ().

Для НИР закон не предусматривает применения правил о субпод­ряде даже в том случае, если привлечение третьих лиц осуществляет­ся с согласия заказчика. Следовательно, порядок регулирования отношений с третьим лицом, привлеченным к выполнению НИР, за­казчику и исполнителю следует специально оговаривать в каждом конкретном случае.

Работы по договору должны быть выполнены надлежащим обра­зом. Прежде всего это касается качества проводимых работ, которое складывается из многих параметров. Исполнитель должен осуществлять работы с использованием новейших научных методик, на основе полного и всестороннего изучения исходных данных, учета всех возможных факторов, которые могут повлиять на ход и резуль­таты работ. Расчеты, осуществляемые исполнителем, должны быть точными, а выводы логичными, обоснованными и ясными по сво­ему содержанию.

Исполнитель должен четко придерживаться технико-экономиче­ских параметров, предусмотренных техническим заданием. Это подра­зумевает, что результаты работ исполнителя должны быть:

1. технически осуществимы и экономически оправданы;
2. соответствующими требованиям заказчика, сформулированным в техническом задании;
3. максимально полезными, т.е. сочетать высокий научный и технический уровень с минимальными затратами при максимальной экономической отдаче.

При этом достижение ука­занных результатов не должно осуществляться в ущерб правам чело­века и гражданина, требованиям экологии и безопасности.

Надлежащее выполнение работ означает также соблюдение предусмот­ренного договором условия о сроке их выполнения (абз. 2 ст. 773 ГК).

Осуществление НИОКР может быть связано с необходимостью ис­пользования исполнителем результатов интеллектуальной деятельно­сти, исключительные права на которые принадлежат третьим лицам. В этом случае он должен получить согласие заказчика на допустимость использования таких результатов и на условия приобретения прав на них (абз. 3 ст. 773 ГК), которые должны обеспечивать не только надле­жащее проведение работ, но и последующее использование их резуль­татов, достигнутых исполнителем с использованием «чужих» резуль­татов интеллектуальной деятельности, причем как самим исполните­лем, так и заказчиком, а возможно, и третьими лицами (если заказчик намерен в последующем передать им права на результаты работ). Не­санкционированное использование исполнителем «чужих» результа­тов интеллектуальной деятельности не допускается, более того, он дол­жен проявить заботу о том, чтобы полученные результаты работ не на­рушали исключительных прав других лиц, и гарантировать заказчику «юридическую чистоту» полученных результатов с целью их дальней­шего использования (абз. 6 ст. 773 ГК).

При осуществлении НИОКР стороны (и прежде всего исполнитель) обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся пред­мета договора, хода его исполнения и полученных результатов, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 771 ГК). Условие о конфи­денциальности указанных сведений в совокупности с лежащей на ка­ждой из сторон обязанностью согласовывать публикацию таких сведе­ний с другой стороной (п. 2 ст. 771 ГК) является еще одним признаком отличия рассматриваемого договора от договора авторского заказа.

Создание исполнителем научного отчета о проделанной работе, являющегося произведением науки, приводит к возникновению у его автора (авторов) личного неимущественного права на его обнародо­вание. Однако оно практически не может быть реализовано обычным способом в силу установленного ст. 771 ГК принципа конфиденциаль­ности составляющих его сведений и вытекающей из этого необходи­мости согласования возможной публикации с другой стороной (заказ­чиком). Иной подход мог бы повлечь необоснованное существенное ущемление прав и интересов заказчика, для которого ценность пред­ставляют именно сведения, содержащиеся в научном отчете. Поэтому сохранение их конфиденциальности является существенным услови­ем договорных обязательств по выполнению НИОКР .

Последствия невозможности дальнейшего выполнения работ и творческой неудачи исполнителя

Важную особенность рассматриваемых договорных обязательств, обусловленную творческим характером деятельности исполнителя, составляет риск случайной невозможности их исполнения. В соот­ветствии с п. 3 ст. 769 ГК, если иное не предусмотрено законом или договором, этот риск несет заказчик как экономически более силь­ная сторона.

При выполнении НИОКР исполнитель может прийти к отрицатель­ному результату, когда в ходе работ обнаруживается невозможность по независящим от исполнителя обстоятельствам достигнуть тех резуль­татов, которые планировались при заключении договора. Конечно, отрицательный результат тоже имеет значение, поскольку его полу­чение способствует переориентации направления дальнейшей иссле­довательской работы. И чем быстрее это станет ясным, тем быстрее можно сделать из этого соответствующие выводы. Поэтому исполнитель обязан информировать заказчика об обнаруженной невозможно­сти получить ожидаемые результаты (ст. 773 ГК).

Невозможность достижения ожидаемых результатов влечет за со­бой досрочное расторжение договора . Однако последствия такого рас­торжения различаются для НИР и для ОКР. Применительно к НИР заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость работ, проведенных до получения отрицательного результата, хотя и не свыше соответст­вующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК). Если же невозможность достижения ожидаемого результата (возникшая не по вине исполнителя) выявлена в ходе проведения опытно-конструктор­ских или технологических работ, то заказчик оплачивает исполнителю лишь понесенные затраты, а не всю стоимость работ (ст. 776 ГК).

Однако и при обнаружившейся невозможности достижения ре­зультата исполнитель обязан передать заказчику те результаты, ко­торые он в итоге получил. При проведении НИР он в любом слу­чае обязан составить отчет, в котором должны быть четко отражены проведенные работы, причины и обстоятельства получения отрица­тельного результата, а также представить достигнутые промежуточ­ные результаты (в случае их наличия) и возможные предложения по дальнейшей научно-исследовательской деятельности соответству­ющего направления.

Если же невозможность получения ожидаемо­го результата выявлена в ходе проведения опытно-конструкторских и технологических работ, исполнитель обязан предоставить заказ­чику информацию о применявшихся методах работ, использованных материалах, проведенных испытаниях, обстоятельствах выявленной невозможности достижения ожидаемого результата, иную необходи­мую информацию.

Помимо невозможности достижения результатов в ходе работ мо­жет быть выявлена нецелесообразность их продолжения. Например, та­кая ситуация возникает в том случае, когда достижение результата ра­бот теоретически возможно, но исполнителя по каким-либо причинам постигла творческая неудача, которая может быть связана с выбором путей исследования или технического воплощения модели.

Творческая неудача не приводит к невозможности выполнения ра­бот, но, как правило, освобождает исполнителя от ответственности, что объясняется именно творческим характером проводимой им работы. Но такое освобождение возможно только при отсутствии вины испол­нителя, т.е. лишь в случае, когда он принял все меры к надлежащему выполнению работ и проявил заботливость и осмотрительность, ко­торая от него требовалась, исходя из характера работ и условий договора. Исполнитель должен быть освобожден от ответственности в случае, когда выбор технологического или конструкторского реше­ния был абсолютно обоснованным, наиболее оптимальным и учиты­вающим все имеющиеся в наличии исходные данные, однако привел к творческой неудаче, что в свою очередь создало ситуацию нецелесо­образности продолжения работ.

Поспешные, опрометчивые и необ­думанные решения не могут быть оправданы творческим характером работы ; если они привели к нецелесообразности дальнейших работ по договору, они свидетельствуют о вине исполнителя и являются ос­нованием его ответственности.

Порядок сдачи-приемки результатов НИОКР

В связи с тем, что выполнение НИОКР осуществляется поэтапно, сдача-приемка результатов работ также может осуществляться поэтап­но. Исполнитель должен уведомить заказчика о завершении соответст­вующего этапа работ и готовности осуществить сдачу-приемку его ре­зультатов. Приемка результатов работ осуществляется уполномоченны­ми представителями заказчика или специально созданной заказчиком комиссией. По результатам работ подписывается акт, который служит основанием для оплаты соответствующего этапа работ.

При сдаче результатов НИР представители исполнителя должны защитить соответствующие результаты исследований, ответить на во­просы представителей заказчика, а в случае необходимости внести со­ответствующие коррективы в научно-технический отчет. При приемке НИР возможно также привлечение независимых экспертов.

При сдаче результатов опытно-конструкторских и технологиче­ских работ исполнитель представляет соответствующий опытный об­разец или разработанную технологию. Важным условием приемки в этом случае является наличие результатов соответствующих испы­таний (заводских, лабораторных, стендовых). Если испытания выяви­ли недостатки, они должны быть устранены в пределах общего срока выполнения работ.

С момента приемки результатов работ и подписания акта об этом стороны имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 772 ГК). Если догово­ром не установлено иное, исполнитель согласно п. 2 ст. 772 ГК вправе использовать полученные им результаты для собственных нужд. Если же результатам работ предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, то права заказчика и исполните­ля на такие результаты определяются не в соответствии с положения­ми гл. 38 ГК, а в соответствии с положениями разд. VII ГК и зависят от режима соответствующего объекта. Например, сведения, которые представляют коммерческую ценность и которые заказчик хочет со­хранить в тайне, подлежат охране как ноу-хау. А отношения по пово­ду технического решения, способного к охране в качестве изобрете­ния и на которое заказчик намерен получить патент, будут регулиро­ваться правилами гл. 72 ГК.

Нарушение договора и ответственность сторон

Главной особенностью ответственности по договорам на выполне­ние НИР и ОКР является ограниченный характер ответственности ис­полнителя . Он обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, но в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401), и если только договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору (п. 2 ст. 777 ГК) .

Исполнитель по договору о выполнении НИОКР несет ответственность только при наличии вины (п. 1 ст. 777 ГК), что связано с особенностями предмета данного договора и творческим характером работ. Но при этом исполнитель предполагается виновным и должен доказать отсутствие своей вины. Если это ему не удастся, он должен признаваться виновным в нарушении договора.

Упу­щенная выгода подлежит возмещению только тогда, когда это прямо предусмотрено договором.

Замечание!

Возмещение упущенной выгоды при проведении НИР представ­ляется в принципе необоснованным исходя из характера этих работ, а также из существенной неопределенности доходов, которые мог­ли бы быть получены заказчиком в случае их успешного завершения и использования. Поэтому применение данного положения возможно только в отношении результатов опытно-конструкторских и техноло­гических работ, причем, очевидно, также далеко не всех.

Недостатки выполненных работ, которые допущены по вине испол­нителя, если они могут повлечь отступления от согласованных с заказ­чиком технико-экономических параметров, должны быть устранены исполнителем своими силами и за свой счет (абз. 4 ст. 773 ГК).

4. Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ - это соглашение, по которому одна сторона (исполнитель) обязуется провести научные исследования, разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а другая сторона (заказчик) обязуется принять и оплатить выполненную работу.

Договор регламентируют ст. 769-778 ГК.

Особенности договора

Договор является консенсуальным, двусторонним, взаимным, возмездным.

Стороны договора:

заказчик - юридические лица, граждане, публично-правовые образования;

исполнитель - научно-исследовательские, конструкторские, технологические организации, научные центры и т.д.

Существенными условиями договора являются предмет и сроки.

Предмет договора - результат научных исследований, создание образцов новых изделий, технологий или конструкторских документации. Принципиально важным здесь является условие о новизне создаваемого в рамках договора результата. Это предполагает учет риска случайной невозможности исполнения договора. Законодатель относит такой риск на заказчика. И только условия конкретного договора могут распределять этот риск иначе, например, отнести его на исполнителя.

К условиям о сроках выполнения работ применяются соответствующие нормы о договоре подряда, следовательно, для признания договора заключенным необходимо согласование сроков начала и окончания работ, нарушение которых рассматривается как просрочка исполнения обязательств.

Форма договора - простая письменная.

Цена договора определяется на основе приблизительной или твердой сметы.

Договор может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов или технологии, так и его отдельные этапы.

В договоре должны быть предусмотрены условия, касающиеся патентоспособных результатов работ, подачи заявок и получения патентов на них, а также обязательства сторон по передаче прав на заявленные и запатентованные решения.

Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, подписанным сторонами.

Договор на выполнение научно-исследовательских работ прекращается при выявлении объективной невозможности достижения ожидаемого результата, а договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - также при нецелесообразности дальнейшего продолжения работ.

Исполнитель вправе

1. Использовать полученные им результаты работ для собственных нужд, в том числе способные к правовой охране.

2. Привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика.

3. Привлекать к исполнению договора на выполнение опытно-конструкторских или технологических работ третьих лиц, если иное не предусмотрено договором (ст. 770 ГК).

Исполнитель обязан

1. Выполнить работу в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику ее результаты в предусмотренный договором срок.

2. Провести обусловленные техническим заданием научные исследования лично.

3. Согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование.

4. Своими силами и за свой счет устранить допущенные по вине исполнителя в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступление от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре.

5. Незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы.

6. Гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.

7. Возместить убытки, причиненные заказчику в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором не предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

8. Обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, если иное не предусмотрено договором.

9. Публиковать полученные при выполнении работы сведения, признаваемые конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Заказчик вправе

Использовать переданные исполнителем результаты работ, в том числе способные к правовой охране, в пределах и на условиях, предусмотренных договором.

Заказчик обязан

1. Выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу или тематику работ (если договором предусмотрена такая обязанность).

3. При обнаружении недостатков в технической документации, образцах изделий и т.п. заказчик вправе потребовать лишь безвозмездного устранения их исполнителем, но не вправе требовать соразмерного уменьшения цены работ или возмещения собственных расходов на устранение недостатков.

4. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

5. При просрочке исполнителем срока сдачи работ заказчик вправе отказаться от приемки работ и потребовать возмещения причиненного этим ущерба, если докажет, что исполнение обязательства утратило для него интерес вследствие просрочки исполнителя.

96.Договор на выполнение научно-исследовательских работ. Договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ

Договоры на выполнение НИР и ОКР являются важными гражданско-правовыми формами организации процессов как использования, так и создания многих научно-технических результатов. По договору на выполнение научно-исследовательских работ (1) (НИР) исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и техноло­гических работ (2) (ОКР) - разработать образец нового изделия, конструкторскую докумен­тацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Стороны договора на выполнение НИР и ОКР (3) именуются, подобно сторонам в подрядных договорах, исполнителем и заказчиком. Сходство проявляется и в структуре договорных связей. При выполнении ОКР исполнитель вправе самостоятельно, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К таким отно­шениям применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК). Что касается научных исследований, то их специфика требует, чтобы исполнитель прово­дил их лично. Он вправе привлекать соисполнителей НИР только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК).

Предметом договора (4) на выполнение НИР является проведение научных изысканий, а договора на выполнение ОКР - разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, т. е. новой технологии.

Особенностью предмета договоров на выполнение НИР и ОКР является его обу­словленность техническим заданием заказчика, которое, однако, нередко разрабатывается самим исполнителем. Техническое задание (5) является документом, определяющим направ­ление научно-исследовательской или конструкторской разработки. Нечеткость или не­обоснованность этого задания может привести к отрицательным последствиям для работы в целом либо к выполнению бесполезной работы. Поэтому заказчик обычно поручает раз­работку технического задания более сведущему в соответствующей области исполнителю, а затем согласовывает его в качестве основы проведения НИР и ОКР. Поскольку заказчик нередко заинтересован в конечном результате целого комплекса работ, договор с испол­нителем может охватывать весь их цикл - от проведения исследований до опытно-конструкторских разработок и изготовления образца изделия.

Другие существенные условия договоров на выполнение НИР и ОКР являются ли­бо традиционными, свойственными и другим договорам (наименование и место нахожде­ния сторон, срок действия и т. п.), либо присущими только данному типу договоров (оп­ределение уровня будущих исследований и разработок, цены договоров, порядка сдачи и приемки результатов работ, расчетов за них в целом или по этапам). Формулирование ка­ждого из этих условий требует согласованной работы многих служб исполнителя и заказ­чика. Необходимо учитывать технологический режим конкретной разработки, климатиче­ские факторы работы будущих изделий, сроки приобретения научного оборудования, приборов и реактивов, создания специальных испытательных установок и стендов.

выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим за­данием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;

своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических пара­метров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;

немедленно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получения ожидаемых результатов или нецелесообразности продолжения работы.

Заказчик обязан передавать исполнителю необходимую ему информацию, принять результаты работ и оплатить их. Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика согласовать с исполнителем программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

Договор о передаче ноу-хау может заключаться по инициативе как обладателя ноу-хау, так и его покупателя. Поскольку законом условия, необходимые для договора о пере­даче ноу-хау, практически не регламентированы, как существенные для этого договора выступают прежде всего условия о предмете договора, порядке и сроке передачи ноу-хау, о вознаграждении за передаваемое ноу-хау, о территории и сроке действия договора.

Передавая ноу-хау, его обладатель может сохранить за собой право использования данного ноу-хау и передачи его третьим лицам. Напротив, в договоре может быть преду­смотрено, что ноу-хау вправе использовать и даже передавать по договору третьим лицам только покупатель ноу-хау, В зависимости от вида договора устанавливается и его цена, т. е. форма и размер вознаграждения, уплачиваемого покупателем за ноу-хау. Обычно в свя­зи с этим говорят о передаче ноу-хау на исключительной и неисключительной основе, а также о «сублицензиях» (по аналогии с патентно-лицензионными и авторскими договора-ми). Наиболее популярным является договор о передаче ноу-хау на исключительных ус­ловиях.

Предметом договора служит передача не права использования, поскольку такового нет, а самого ноу-хау как совокупности разнородной неохраняемой информации. Конечно, можно допустить применение терминов «лицензия» («лицензионный договор») и к дого­вору о передаче ноу-хау, но только в том смысле, что, передавая само ноу-хау как неохра­няемую конфиденциальную информацию, обладатель ноу-хау, прежде всего его разработ­чик, разрешает получателю ознакомиться с этой информацией. Коль скоро слово «разре­шение» обычно трактуется как «лицензия», то в этом смысле можно употребить термин «лицензия» и в договоре о передаче ноу-хау. В остальном же термины «лицензия» и «ли­цензионный договор» адекватны лишь договору патентной лицензии, по которому лицен­зиату передается исключительное право, принадлежащее лицензиару.

Ноу-хау передается в форме его описания обладателем. Если содержание ноу-хау велико, можно дать его описание (в том числе на машиночитаемом носителе) в приложе­нии, являющемся неотъемлемой частью договора. Описание должно содержать все сведе­ния, которыми располагает передающая сторона и которые необходимы и достаточны для использования ноу-хау покупателем. Передача ноу-хау служит одновременно разрешени­ем на ознакомление с ним покупателя в целях использования на условиях договора. Пере­дача ноу-хау осуществляется путем вручения его описания по акту, подписываемому сто­ронами. Обычно это происходит после выплаты покупателем вознаграждения (либо его паушальной части).

Вознаграждение за передачу ноу-хау, подобно лицензионному вознаграждению по патентно-лицензионным договорам, может определяться в форме паушальной суммы, ро­ялти или их сочетания. Паушальное вознаграждение выплачивается обладателю (перево­дится на его счет) в установленный срок после подписания договора. Оно может по ус­мотрению покупателя переводиться на счет в банке, указанный обладателем ноу-хау, или на счет, открытый покупателем на имя обладателя в банке, выбранном обладателем. Пау­шальное вознаграждение обычно считается выплаченным после вручения обладателю под расписку надлежаще оформленного документа о переводе платежа.

Текущие платежи (роялти) определяются в процентах от прибыли (дохода) покупа­теля, полученной от использования ноу-хау. Их выплата производится в течение установ­ленного срока по окончании очередного финансового года. В целях стимулирования по­купателя к своевременному и широкому применению ноу-хау в договоре может быть пре­дусмотрена его обязанность уплаты обладателю минимальных гарантированных платежей по годам действия договора независимо от объема использования ноу-хау. Если покупатель пользуется правом передачи ноу-хау третьим лицам, то обладатель может получить по дополнительному соглашению вознаграждение и за этот вид использования. В случае определения вознаграждения как сочетания паушальной суммы и роялти размер паушаль­ного платежа обычно бывает ниже - в сравнении со случаями, когда паушальной суммой исчерпывается вознаграждение за передачу ноу-хау.

Обладатель ноу-хау обязан передать покупателю ноу-хау путем вручения ему по акту описания ноу-хау в определенный день после получения (поступления на счет обла­дателя) вознаграждения (либо его паушальной части). Обладатель должен раскрыть ноу-хау с полнотой, идентичной той, которая обеспечила получение эффекта от демонстрации ноу-хау, подтвержденного заключениями отечественных и (или) зарубежных экспертов (если такая демонстрация имела место). Обладатель обязуется без дополнительной оплаты оказать покупателю помощь в уяснении содержания ноу-хау путем дачи необходимых консультаций. Обладатель обязан в течение срока действия договора не передавать ноу-хау третьим лицам без согласия покупателя. Основное право обладателя - право на по­лучение вознаграждения.

Покупатель обязан принять от обладателя по акту передаваемое ноу-хау и уплатить ему вознаграждение. Основными правами покупателя являются использование ноу-хау любыми способами и в любых коммерческих целях, а также передача его за вознагражде­ние третьим лицам.

К числу существенных условий, обычно согласовываемых сторонами и порож­дающих ряд их дополнительных прав и обязанностей, относятся конфиденциальность до­говора, отчетность и контроль, налоги, усовершенствования ноу-хау и качество продук­ции, производимой с его использованием.

Покупатель ноу-хау в течение срока действия договора, а также после его оконча­ния или досрочного расторжения обязуется принимать все необходимые меры по сохра­нению конфиденциальности ноу-хау, не передавать третьим лицам (или передавать с ус­ловием соблюдения конфиденциальности) любые материалы или их копии, полученные от обладателя. После окончания срока действия или досрочного расторжения договора покупатель обязуется вернуть обладателю все полученные от него материалы и докумен­ты, включая их копии. В аналогичном порядке допускается передача ноу-хау покупателем своим филиалам, представительствам или другим организациям с предварительным пись­менным уведомлением обладателя. Со своей стороны, обладатель также обязан принимать все необходимые меры к обеспечению конфиденциального характера ноу-хау в течение срока действия договора или до его досрочного расторжения.

Покупатель один раз в отчетный период (квартал, год) обязуется направлять обла­дателю выписки их бухгалтерских книг с информацией об объемах производства и ценах на продукцию, выпускаемую покупателем, его филиалами и представительствами с ис­пользованием ноу-хау по договору с обладателем и всем другим договорам с третьими лицами, включая дочерние организации. Обладатель вправе один раз в квартал знако­миться (лично или через представителя) с бухгалтерской отчетностью покупателя в целях проверки регулярности и обоснованности отчетности в части, касающейся использования переданного ноу-хау. По соглашению стороны могут возложить обязанность по уплате налогов с платежей по договору на обладателя или на покупателя (за счет обладателя).

Обладатель и покупатель в течение срока действия договора обязуются информи­ровать друг друга об усовершенствованиях ноу-хау и передавать их друг другу (по жела­нию партнера) с соблюдением конфиденциальности и за отдельное вознаграждение, уста­навливаемое соглашением сторон. Качество продукции, производимой с использованием ноу-хау, должно быть не ниже уровня качества, установленного для изделий, изготавли­ваемых с его использованием.

Досрочное изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, либо по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой сто­роной, либо в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 450-453 ГК). Это возможно, в частности, при неиспользовании или недостаточном объеме коммерческой реализации ноу-хау. Стороны вправе досрочно изменить или расторгнуть договор с со­блюдением взаимных обязательств и возмещением убытков, если подобное расторжение не обусловлено форс-мажорными обстоятельствами. О предполагаемом расторжении до­говора стороны обязуются информировать друг друга в срок, установленный договором.

Важное значение имеет ответственность сторон за нарушение договорных обяза­тельств, определяемая их соглашением.

Ответственность покупателя ноу-хау состоит в том, что за невыплату в срок пау­шального вознаграждения покупатель уплачивает обладателю договорную неустойку в определенном проценте от суммы платежа. Возможно взыскание неустойки в форме пени за каждый день просрочки платежа. По истечении установленного (например, месячного) срока обладатель может потребовать от покупателя полного возмещения убытков (с заче­том или без зачета неустойки). За неосновательный отказ от принятия ноу-хау по акту на покупателя также может быть возложена ответственность в форме одно­кратной неустойки в процентном исчислении от суммы паушального вознаграждения. До­говорные неустойки и обязательства по возмещению убытков могут быть предусмотрены также за неуплату роялти по годам использования ноу-хау.

Ответственность обладателя ноу-хау может наступить в соответствии с договором за непередачу ноу-хау в форме неустойки (пени), исчисляемой в определенном проценте от суммы паушального вознаграждения, а также возмещения убытков покупателя при просрочке свыше определенного (например, месячного) срока. При этом обладатель ноу-хау обязан вернуть покупателю паушальное вознаграждение с процентами (согласно ст. 395 ГК).

В случае недобросовестности обладателя, неидентичности содержания переданно­го ноу-хау той информации, эффект от использования которой был продемонстрирован покупателю и подтвержден двусторонним актом и (или) заключением отечественных и (или) зарубежных экспертов, обладатель обязуется вернуть паушальное вознаграждение и уплатить договорную неустойку. При этом обладатель презюмируется добросовестным (в смысле п. 3 ст. 10 ГК). Для применения к обладателю указанных санкций покупатель должен опровергнуть эту презумпцию, доказать недобросовестность обладателя, предста­вив, в частности, надлежаще заверенные бесспорные заключения экспертов того же уров­ня.

Обладатель ноу-хау и его покупатель несут взаимную ответственность за несоблю­дение обязательств по сохранению конфиденциальности передаваемой информации. От­ветственность выражается в форме возмещения убытков в полном объеме, включая ре­альный ущерб и упущенную выгоду.

1. По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ — разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

2. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

3. Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

4. Условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).

Комментарий к Ст. 769 ГК РФ

1. В комментируемой статье даются понятие и основные параметры договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее — НИОКТР), касающиеся субъектов, предмета, особенностей содержания и правовой регламентации данного договора.

2. Стороны (субъекты) договора на выполнение НИОКТР именуются «исполнитель» и «заказчик». Ни комментируемая, ни иные статьи ГК РФ не содержат каких-либо требований к субъектам. Из этого можно сделать вывод, что как заказчиком, так и исполнителем данного договора может быть любой субъект гражданских правоотношений. В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ такими субъектами являются граждане (физические лица) и юридические лица; в силу п. 1 ст. 124 ГК РФ к числу субъектов относятся публично-правовые образования (государственные и муниципальные). Причем к последним в силу п. 2 ст. 124 ГК РФ применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в гражданских правоотношениях, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Рассмотрим каждого из субъектов как потенциального участника договора на выполнение НИОКТР. Физическое лицо может быть и заказчиком, и исполнителем; причем наличие статуса индивидуального предпринимателя представляется необязательным — каждый человек может заказать предусмотренные нормами гл. 38 ГК РФ исследования и работы; каждый может обязаться их исполнить. Тем не менее специфика регламентируемых комментируемой главой отношений такова, что на практике, как правило, их субъектами являются юридические лица. При этом в качестве исполнителей в большинстве случаев выступают специализированные научно-исследовательские организации. Действуют такие организации, как правило, в форме учреждений, хотя доступны и другие организационно-правовые формы, в том числе коммерческие юридические лица.

Публично-правовые образования, думается, могут выступать заказчиками по договору на выполнение НИОКТР. Выступление их в качестве исполнителей хотя напрямую требованиям законодательства не противоречит, но, на мой взгляд, невозможно в силу особенностей статуса. Публично-правовые образования создаются, очевидно, для иных целей, нежели проведение научных исследований и изысканий.

3. В комментируемой статье определены два вида договоров:

1) на выполнение научно-исследовательских работ;

2) на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ.

Специфика предмета договора состоит в выполнении работ, которые имеют в качестве результата нематериальный объект — результат интеллектуальной деятельности, который может подпадать под признаки охраняемых законодательством об интеллектуальной собственности (ст. 1225 ГК).

Научные исследования в соответствии с Приказом Росстата от 19 января 2009 г. N 4 «Об утверждении Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения N 2-наука «Сведения о выполнении научных исследований и разработок», N 3-информ «Сведения об использовании информационных и коммуникационных технологий и производстве связанных с ними товаров (работ, услуг)», N 4-инновация «Сведения об инновационной активности организации» включают в себя:

— фундаментальные научные исследования — экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды;

— прикладные научные исследования — исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач;

— экспериментальные разработки — деятельность, основанная на знаниях, приобретенных в результате проведения научных исследований или практического опыта, и направленная на сохранение жизни и здоровья человека, создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование.

Результатом опытно-конструкторских работ является разработка образца нового изделия, конструкторской документации. Категория «опытный образец» используется в разных нормативных правовых актах. Так, Приказом Ростехрегулирования от 9 октября 2006 г. N 224-ст введен ГОСТ 31278-2004 «Сотрудничество государств — участников Содружества Независимых Государств военно-экономическое. Термины и определения», опытный образец изделия вооружения (ВТ) определен как образец, изготовленный по вновь разработанной рабочей документации для проверки его соответствия заданным техническим требованиям с целью принятия решения о постановке изделия на производство или взятии на вооружение и о постановке на производство либо использовании по назначению.

Опытно-конструкторские работы (ОКР) гражданским законодательством не определены. В Постановлении Правительства г. Москвы от 2 сентября 2008 г. N 781-ПП «О городской целевой комплексной программе создания инновационной системы в городе Москве на 2008 — 2010 гг.» они представлены как комплекс работ, выполняемых при создании или модернизации продукции: разработка конструкторской и технологической документации на опытные образцы (опытную партию), изготовление и испытания опытных образцов (опытной партии). Однако названное Постановление с учетом п. 1 ст. 3 ГК РФ не подлежит применению к гражданским правоотношениям.

Распоряжение ОАО «РЖД» от 28 ноября 2008 г. N 2712р «Об утверждении стандарта ОАО «РЖД» «Инновационная деятельность. Стадии жизненного цикла и паспортизация инновационного проекта» рассматривает технологическую работу как разработку новых и корректировку существующих технологических процессов.

4. Целью договора на выполнение НИОКТР является создание нового результата, имеющего техническое значение (новое научное исследование, изделие, новую технологию и т.п.). Как отмечает Д.А. Поляков, «признак новизны вытекает из ст. 771 ГК РФ, поскольку соблюдать конфиденциальность и обязываться не публиковать можно лишь в отношении новых, неизвестных сведений» . Использование в названии рассматриваемого вида деятельности термина «работы» объясняется историческим выделением данного договора из договоров подрядного типа. Впервые специальная норма о договорах на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ появилась в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.

———————————
Поляков Д.А. Правовое регулирование договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8.

Для договоров на выполнение НИОКТР, как и для договоров о создании произведений науки, литературы и искусства, других охраняемых результатов, основной целью является создание нематериального результата, а не порядок осуществления работ. И в том и в другом случае работы имеют творческий, интеллектуальный характер, не поддающийся правовому регулированию.

Существуют различные точки зрения на правовую природу договоров в сфере НИОКТР. Одни авторы считают, что данная группа договоров относится к классу договоров на выполнение работ. По мнению М.И. Брагинского, такие договоры являются «подрядоподобными» . Некоторые относят эти договоры к договорам на оказание услуг. Существует позиция, согласно которой это договоры о передаче ноу-хау, предметом которых могут быть как охраноспособные, так и неохраняемые объекты.

———————————
Калмыков Ю.Х. Правовое регулирование хозяйственных отношений. Саратов, 1982. С. 44.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002 // СПС «КонсультантПлюс».

Волошко С.Д. Договоры на передачу научно-технических достижений. Харьков, 1974. С. 15; и др.

Азимов Ч.Н. О договоре на передачу научно-технических достижений // Вопросы изобретательства. 1986. N 7. С. 20, 21.

Предметом договора на выполнение НИОКТР является получение новой информации, которая может обладать признаками охраняемого результата интеллектуальной деятельности и основные характеристики которой должны быть определены в договоре (вид объекта, цель использования, в зависимости от объекта — характеристики по содержанию и форме). Данный результат представляет собой объект, обладающий признаками охраноспособности, например, изобретение, полезная модель, промышленный образец, топология интегральной микросхемы и др. , либо не обладающий таковыми, но при этом имеющий определенную новизну. Этот результат достигается в ходе интеллектуальной деятельности, процесс осуществления которой не регулируется законодательством и не подконтролен каким-либо лицам, в том числе государственным и муниципальным органам.

———————————
При этом необходимо учитывать, что результат интеллектуальной деятельности, подлежащий государственной регистрации, становится таковым лишь при условии данной регистрации.

Целью договоров на выполнение НИОКТР является не только достижение определенного результата, но и использование созданного объекта заказчиком. Законодатель употребляет термин «передать заказчику» (абз. 2 ст. 773 ГК), однако в отношении нематериального объекта этот термин используется как условный. В случае если создан охраняемый результат интеллектуальной деятельности и договором не определен порядок распределения прав на него, такой порядок определяется диспозитивными нормами части четвертой ГК РФ о договорах заказа (ст. ст. 1296, 1372, 1431, 1463, 1471 ГК). В том случае, если договор прямо не предусматривал создание охраняемого объекта, порядок распределения прав регулируется ст. ст. 1297, 1371, 1462 ГК РФ.

Исполнение договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ осуществляется лично соответствующей стороной. В то же время системообразующий признак объекта разграничивает степень личного участия исполнителя в создании результата. Привлечение третьих лиц возможно лишь по тем договорам, по которым творческий вклад менее значителен — при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ (п. 2 ст. 770).

В отличие от договоров подряда риск недостижения соответствующего результата несет заказчик, который должен произвести оплату выполненных работ или компенсировать понесенные исполнителем затраты в зависимости от цели договора и его предполагаемого результата.

Традиционно считалось, что исполнителем по договору заказа является непосредственно автор. Однако исполнителем может быть и иное лицо, например юридическое, которое, в свою очередь, приобретет у автора права (в том числе в рамках трудовых отношений) и передаст заказчику. Такой исполнитель является своего рода посредником в договоре заказа, и на него по общему правилу не распространяются «привилегированные» условия, предусмотренные законодательством для авторов (например, условия о дополнительном льготном сроке, об ограничении ответственности — по договору авторского заказа). За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору заказа исполнитель, не являющийся автором, несет ответственность по основаниям и в размере, которые определяются в соответствии с правилами гл. 25 ГК РФ с учетом норм ст. 777 Кодекса.

Внесение изменений п. 2 ст. 25 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» в ст. 772 ГК РФ породило необходимость разграничения охраняемых и неохраняемых результатов. В ходе выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ могут быть созданы патентоспособные объекты, которые становятся таковыми с принятием федеральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности решения о выдаче патента, иные охраняемые объекты (научные произведения, программы для ЭВМ, секреты производства (ноу-хау) и т.д.), а также такие объекты, которые могут и не обладать признаками охраноспособности.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497.

Спорным является вопрос о правовой природе договора, результатом которого является информация, подпадающая под признаки секрета производства (ноу-хау). Несмотря на то что часть четвертая ГК РФ закрепляет режим исключительного права на такой объект, оно сохраняется до тех пор, пока действует фактическая монополия (до сохранения конфиденциальности сведений). Согласно ст. 1467 ГК РФ с момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Иная информация, не подпадающая под действие норм части четвертой ГК РФ, не является объектом гражданских правоотношений. В том случае, если в ходе исполнения договора создается материальный результат, не обладающий признаками новизны, он подпадает под действие норм о договоре подряда.

Определение правовой природы договора имеет значение и для налогообложения, в частности при применении п. п. 16, 16.1 ст. 149 НК РФ (освобождение от НДС) . В Определении ВАС РФ от 27 сентября 2010 г. N ВАС-12734/10 по делу N А05-11681/2009 было отмечено нарушение в части освобождения от НДС по операциям по выполнению работ, связанных с анализом проб каменного угля, исследованием воды, почвы, грунтов, стройматериалов, горных пород и проведением геотехнического контроля, поскольку данные работы не соответствуют определению научно-исследовательских работ. Работам, согласно данному Определению, должны быть присущи «признаки прикладных научных исследований, т.е. внедрение новых, полученных самостоятельно в результате научной деятельности знаний в достижение практических целей и решение конкретных задач, поставленных перед их исполнителем. По мнению судов, проведенные университетом исследования направлены на отработку известных условий и методик проведения анализов, на осуществление различных измерений, испытаний, сравнение фактических показателей с нормативными показателями, а не на исследования, связанные с применением каких-либо новых знаний для достижения конкретных задач, в результате которых внедряются новые, самостоятельно полученные знания».

Не относится к опытно-конструкторским работам деятельность, связанная с внедрением в производство новой продукции или технологии, производством новой продукции.

Договор на выполнение НИОКТР является по своей правовой природе договором заказа. В части четвертой ГК РФ определены отдельные квалифицирующие признаки договоров заказа о создании результатов интеллектуальной деятельности по различным критериям (субъектный состав, разные элементы договоров для отдельных видов объектов: условия, последствия неисполнения договора, режим распределения прав), которые могут быть применены к рассматриваемым договорам с учетом норм гл. 38 ГК РФ.